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2024-01-02 10:39
根據(jù)中國法律，虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的行為屬于犯罪行為。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)依法提起公訴的案件一般不能隨意撤案，需要經(jīng)過法院的審理判決。然而，在一些特殊情況下，例如犯罪嫌疑人積極賠償損失、取得被害人諒解等，檢察機(jī)關(guān)和法院可能會考慮撤銷案件或減輕處罰的決定。具體情況還需要法院依法判斷并作出決定。
虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪申請取保候?qū)?/span>
公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和人民法院都可以決定取保候?qū)忂@一刑事強(qiáng)制措施的適用，但是在執(zhí)行時必須由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。取保候?qū)彽臎Q定機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)的分離，體現(xiàn)了我國司法機(jī)關(guān)分工合作，相互配合，相互制約的特點(diǎn)。既照顧了不同機(jī)關(guān)的職能，保障取保候?qū)彽捻樌M(jìn)行，也有利于不同機(jī)關(guān)的相互制約。
取保候?qū)彽倪m用條件：
具體來看，如果犯罪嫌疑人被告人。符合如下幾項(xiàng)情況的可以適用取保候?qū)?br />第一項(xiàng)，是犯罪嫌疑人、被告人有可能被判處管制、拘役以及可以獨(dú)立適用附加刑的。這表明犯罪嫌疑人被告人的犯罪情節(jié)較輕，社會危害性和人身危險性也比較小，可能被判處的刑罰較輕，因而可以適用取保候?qū)彙?br />第二項(xiàng)，犯罪嫌人被告人雖然有可能被判處有期徒刑以上的刑罰，但是采取取保候?qū)彽男淌聫?qiáng)制措施并無社會危險性。
第三項(xiàng)，犯罪嫌疑人、被告人身患疾病或者懷孕，并且對他們實(shí)施取保候?qū)彽膹?qiáng)制措施并不會發(fā)生社會危險。在這種情況下雖然犯罪嫌疑人被告人有可能被判處有期徒刑以上刑罰，其犯罪的情節(jié)較重，社會危害性和人身危險性較高，但是考慮到犯罪嫌疑人被告人的特殊情況，適用取保候?qū)徃m宜，適用取保候?qū)彑o社會危險而且又有適用刑事強(qiáng)制措施的必要的便可以適用取保候?qū)彙?br />第四項(xiàng)，采取刑事強(qiáng)制措施羈押期限屆滿，但刑事訴訟程序并未進(jìn)行完畢，仍有對犯罪嫌疑人、被告人采取刑事強(qiáng)制措施的必要的，可以采取取保候?qū)彽男淌聫?qiáng)制措施。這主要是考慮到了刑事訴訟程序進(jìn)行的便宜性以及保障人權(quán)的需要。一方面刑事訴訟程序的順利進(jìn)行要求公檢法三機(jī)關(guān)必須對犯罪嫌疑人、被告人采取刑事強(qiáng)制措施。另一方面，刑事強(qiáng)制措施的羈押期限已經(jīng)屆滿，如果繼續(xù)羈押，勢必有損犯罪嫌疑人被告人的人權(quán)。因此在上述兩方面的考慮之下，即使犯罪嫌疑人被告人符合適用逮捕等強(qiáng)度更高的刑事強(qiáng)制措施的條件，但是因?yàn)榇兜钠谙抟呀?jīng)用盡，必須變更刑事強(qiáng)制措施而變?yōu)槿”：驅(qū)彙?br />禁止適用取保候?qū)彽那闆r：
應(yīng)當(dāng)注意的是，對于上述前兩項(xiàng)適用取保候?qū)彽那闆r而言，存在下述特殊情況的嚴(yán)禁適用取保候?qū)?。即?dāng)犯罪嫌疑人、被告人符合累犯的情節(jié)，或者是犯罪集團(tuán)的主犯，或者有可能以自傷、自殘的方法來逃避偵查，或者犯罪嫌疑人被告人實(shí)施的是嚴(yán)重的暴力犯罪或者其他嚴(yán)重犯罪，如行為人實(shí)施的是搶劫、強(qiáng)奸、殺人、故意傷害致人重傷等嚴(yán)重的暴力犯罪的，絕不能夠根據(jù)取保候?qū)彽那皟身?xiàng)條件來適用取保候?qū)彙?br />取保候?qū)彽姆绞剑?br />取保候?qū)彴ūＷC金保證與保證人保證兩種方式，也就是我們常說的財保與人保。
第1項(xiàng)財保：
也就是繳納保證金的保障方式。一般來說保證金最低應(yīng)在1000元人民幣以上，當(dāng)然如果是犯罪嫌疑人、被告人是未成年人的可以在500元以上確定保證金的金額。取保候?qū)彽谋ＷC金并沒有上限的規(guī)定，可以再考慮犯罪嫌疑人、被告人個人經(jīng)濟(jì)狀況的前提條件下，來具體的確定保證金的金額。保證金金額沒有上限，可以便宜的根據(jù)被告人的個人經(jīng)濟(jì)狀況確定一定數(shù)額的保證金，保障取保候?qū)彵ＷC金保證的有效性。保證金應(yīng)當(dāng)一次繳納，必須使用人民幣這一幣種，同時應(yīng)將保證金存入到執(zhí)行機(jī)關(guān)所指定的取保候?qū)彵ＷC金繳納的專門賬戶中。
第2項(xiàng)人保：
取保候?qū)徱话銘?yīng)當(dāng)采取保證金保證。但如果犯罪嫌疑人、被告人經(jīng)濟(jì)狀況不好，或者犯罪嫌疑人被告人是未滿18周歲的未成年人，或者是已滿75周歲的老年人或者存在其他不宜采取保證金保證的方式的狀況的，可以采取保證人保證的方式。
保證人資格：
為了保障取保候?qū)彽挠行裕瑢ΡＷC人保證中的保證人有著嚴(yán)格的要求：一般來說保證人應(yīng)當(dāng)有1至2人；同時保證人應(yīng)當(dāng)和本案沒有任何牽連，保證人還應(yīng)當(dāng)有能力來履行保證義務(wù)，以保證取保候?qū)忂^程中犯罪嫌疑人、被告人遵守取保候?qū)彽南嚓P(guān)規(guī)定；保證人必須享有完全的政治權(quán)利，同時人身自由未受到限制；保證人也應(yīng)當(dāng)有固定的住處和穩(wěn)定的收入。
只有滿足上述條件的人員才能夠作為取保候?qū)彵ＷC人保證中的保證人。在取保候?qū)彽倪^程中，保證人必須切實(shí)履行保證人的職責(zé)，要隨時對被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诉M(jìn)行監(jiān)督，如果發(fā)現(xiàn)其未遵守取保候?qū)彽南嚓P(guān)規(guī)定或者有其他異常情況的，應(yīng)當(dāng)及時向執(zhí)行機(jī)關(guān)報告，否則保證人就要承擔(dān)責(zé)任，如行政罰款，甚至有可能受到刑事處罰。
取保候?qū)彂?yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)：
被采取取保候?qū)忂@一強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人要遵守兩項(xiàng)義務(wù)。一項(xiàng)義務(wù)是任何被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人都必須遵守的，另一?xiàng)義務(wù)由司法機(jī)關(guān)根據(jù)具體的情況來確定是否需要犯罪嫌疑人被告人遵守。
第1項(xiàng)：
任何被采取取保候?qū)忂@一強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人都必須遵守。犯罪嫌疑人、被告人的住址、工作單位、聯(lián)系方式等發(fā)生變化的，必須在24小時之內(nèi)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報告；執(zhí)行機(jī)關(guān)傳訊被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人時，犯罪嫌疑人、被告人必須及時到案；在取保候?qū)徠陂g，犯罪嫌疑人被告人不得以任何直接或者間接的方式來干擾證人作證，更不得實(shí)施任何毀滅、偽造證據(jù)或者串供的行為。
第2項(xiàng)：
根據(jù)具體的情況，司法機(jī)關(guān)可以責(zé)令被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人遵守如下一?xiàng)或多項(xiàng)規(guī)定：不得進(jìn)入特定的場所；或者不得與特定的人員進(jìn)行會見或者通信；或者不得從事特定活動；或者上交駕駛證、護(hù)照等證件。
違反取保候?qū)徱?guī)定的后果：
如果犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)彽南嚓P(guān)規(guī)定，執(zhí)行機(jī)關(guān)會沒收保證金，并視情況重新采取取保候?qū)徎蛘咦兏淌聫?qiáng)制措施，如先行拘留或者逮捕，如果犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)徬嚓P(guān)規(guī)定的行為同時構(gòu)成犯罪的，要與先前的犯罪數(shù)罪并罰。
對于實(shí)施新的犯罪；或者存在企圖逃跑自殺以逃避偵查和起訴的；或者實(shí)施為毀滅、偽造證據(jù)，串供、干擾證人作證；或者對被害人證人等進(jìn)行打擊報復(fù)的犯罪嫌疑人、被告人必須變更為逮捕的刑事強(qiáng)制措施。
取保候?qū)彽钠谙蓿?br />取保候?qū)徸铋L期限不得超過12個月，在偵查、起訴和審判的不同階段分別計算期限。
虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪案件辯護(hù)詞推薦
鐘某特大虛開增值稅專用發(fā)票案辯護(hù)詞尊敬審判長、審判員、人民陪審員：我作為被告人鐘某的一審辯護(hù)律師之一，在發(fā)表具體辯護(hù)意見之前，首先對審判長在法庭調(diào)查階段的公正主持及給予了辯方充分發(fā)言的機(jī)會表示感謝，我相信合議庭會繼續(xù)給控辯雙方充分發(fā)言的機(jī)會；我還得明確的是，本著依法辯護(hù)的原則對控方關(guān)于鐘某的罪名的定性表示認(rèn)可。我的辯護(hù)意見有五點(diǎn)：一、起訴書涉及的十二項(xiàng)指控，的確存在大部分認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足的情況。通過這二天沉悶得令人窒息的法庭調(diào)查，我們不難知道，控方主要根據(jù)各被告人的有罪供述及到有關(guān)稅局調(diào)查到的所有發(fā)票（按控方的思路，不管是“實(shí)開”還是“虛開”，只需被告人簽認(rèn)為其所開即可），以永昌廠開出的所有發(fā)票為基數(shù)，全部作為犯罪事實(shí)推向?qū)徟型?。我在此聲明：這是典型的有罪推定！這種指控方法是極為不負(fù)責(zé)任的，人為地讓辯方承擔(dān)起了證明被告人無罪的責(zé)任，實(shí)質(zhì)上，最終將“皮球”踢給了合議庭。相信合議庭會注意到，這起案件，控、辯、審三方來看，焦點(diǎn)都應(yīng)該是：在永昌廠與有關(guān)單位或個人有正常業(yè)務(wù)來往的情況下是否存在開大增值稅專用發(fā)票及開大多少；在永昌廠與有關(guān)單位或個人無正常業(yè)務(wù)來往的情況下是否存在開出增值稅專用發(fā)票及開出多了的問題。控方不知是有意還是無意地、完全地忽視了焦點(diǎn)。我們已經(jīng)注意到，法庭調(diào)查表明，十二項(xiàng)指控中的每一項(xiàng)事實(shí)真相是不同的，甚至存在重大差別，但《起訴書》十二項(xiàng)指控的描述完全相同，特別是連文字都相同！我不得不懷疑控方對本案指控的罪名的犯罪構(gòu)成都沒有明晰。為了不占用合議庭太多的時間，有關(guān)具體案件事實(shí)部分留給鐘某的另一位辯護(hù)人稍后陳述。我亦相信鐘某作為親歷者，會在庭后通過書面的形式詳盡地向合議庭陳述。我們深知，這起案件人為地給合議庭增加了很大的工作量，但我們亦深信，合議庭每一位成員不會霧里看花，相反會擦亮他們富含理性的眼睛，透過事實(shí)的表象，抓住本質(zhì)，在貌似充足的證據(jù)堆中，梳理出事實(shí)真相，嚴(yán)格對照犯罪構(gòu)成，作出公正認(rèn)定。二、被告人鐘某具有自首情節(jié)，真誠悔罪。某市國家稅務(wù)局案件移送書、移送意見書及情況匯報、《立案報告》及《破案報告》等資料所述內(nèi)容相互印證：在公安機(jī)關(guān)立案偵查之前，某市國稅部門進(jìn)行稅務(wù)檢查時，被告人鐘某已向稅務(wù)機(jī)關(guān)如實(shí)交代了其虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票的犯罪事實(shí)；從本案偵查之前到歸案之后，被告人鐘某均如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí)，顯屬真誠悔罪及有自首情節(jié)。在庭審中，鐘某對某些不實(shí)指控堅決否認(rèn)，某些真實(shí)指控誠懇承認(rèn)，這不僅僅是自首情節(jié)及真誠悔罪的表現(xiàn)，同時有利于合議庭公正地查明案件事實(shí)。我還必須強(qiáng)調(diào)的是，鐘某供述的某些事實(shí)，依照法律規(guī)定，的確已構(gòu)成犯罪，但鐘某表示不認(rèn)為是犯罪，這屬法律上的認(rèn)知錯誤。相信合議庭注意到，這根本不影響鐘某具備自首及真誠悔罪情節(jié)。三、被告人鐘某具有重大立功表現(xiàn)。據(jù)控方出示的數(shù)份《抓獲經(jīng)過》所描述的具體內(nèi)容與各被告人的庭上供述相印證，被告人鐘某及王某有重大立功表現(xiàn)。如某市公安局經(jīng)偵大隊(duì)2001年9月21日出具的《關(guān)于犯罪嫌疑人鐘某、王某、潘某的抓獲經(jīng)過》證實(shí)：鐘某、王某“交代了以該廠名義為潘某、鄒某、鄒紹坤、譚星禮、葉織彬、葉兆聲等人虛開增值稅專用發(fā)票總額約一億元并虛開收購發(fā)票總額約一億二千萬元的犯罪事實(shí)，于是我隊(duì)于2001年8月24日對此案立案偵查。后我大隊(duì)偵查員根據(jù)犯罪嫌疑人鐘某和王某的交代，于2001年8月29日在南海黃歧珠華土產(chǎn)有限公司內(nèi)將犯罪嫌疑人潘某抓獲。”證據(jù)顯示，非同案犯徐顯平、張建新是根據(jù)被告人鐘某及王某的舉報線索抓獲的；同案犯鄒某、潘某等是被告人鐘某協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲的。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，被告人鐘某及同案被告人王某主動向公安機(jī)關(guān)檢舉揭發(fā)他人的犯罪事實(shí)，并協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人，符合重大立功條件。庭審中，控方認(rèn)為，《抓獲經(jīng)過》不屬于證據(jù)范疇，對此，我的看法是：認(rèn)定被告人鐘某立功不是依據(jù)《抓獲經(jīng)過》的形式，而是依據(jù)公安機(jī)關(guān)所確認(rèn)的《抓獲經(jīng)過》所表述的、符合立功條件的事實(shí)內(nèi)容，而且，上述內(nèi)容與被告人在庭審中的供述相印證。四、被告人鐘某的行為沒有給國家利益造成重大損失。被告人鐘某歸案后，主動向公安機(jī)關(guān)退賠贓款贓物價值人民幣250余萬元。本案案發(fā)后，某市國家稅務(wù)部門已向全國各地涉案單位所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)出公函或協(xié)查通報，要求對涉案虛開的增值稅發(fā)票不予抵扣、不予退稅，已辦理抵扣、退稅的應(yīng)依法予以追回。本案偵查終結(jié)之前，被告人鐘某涉嫌本案所造成的稅款抵扣或退稅款已被國家稅務(wù)部門依法全部追回，沒有造成國家利益損失。法庭調(diào)查顯示，控方無任何證據(jù)證明，鐘某的行為造成國家利益重大損失。甚至，控方無論在法庭調(diào)查階段，還是在法庭辯論階段，均無只字半句提到鐘某的行為造成國家利益重大損失。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》的規(guī)定，不屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，給國家利益造成特別重大損失，不符合《刑法》第205條第2款所規(guī)定的從重處罰條件。五、被告人鐘某所涉嫌的犯罪是單位犯罪。對被告人鐘某的追訴，應(yīng)以單位犯罪的成立為前提，控方脫離單位行為，以自然人犯罪追訴鐘某顯屬不當(dāng)，作為單位犯罪中“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”，對被告人鐘某的處罰應(yīng)適用《刑法》第205條第3款的規(guī)定處罰。理由有三點(diǎn)：其一、庭審表明，無論是農(nóng)副產(chǎn)品加工廠還是家具廠，都是有營業(yè)執(zhí)照、有資金、場地、經(jīng)營活動、且具備一般納稅人資格的企業(yè)，對此，我們很感謝控方在庭審中予以承認(rèn)，并認(rèn)同開具增值稅發(fā)票和收購發(fā)票的行為是單位行為。事實(shí)上，被告人鐘某所開具的每一份增值稅發(fā)票或收購發(fā)票都是以某市永昌農(nóng)副產(chǎn)品廠加工廠和之后更名的某市永昌家具廠的名義，作為供貨單位開具的，依照相關(guān)法律規(guī)定，符合單位犯罪中單位的主體構(gòu)成要件。其二、應(yīng)該肯定，法庭調(diào)查表明，起訴書涉及的十二項(xiàng)指控中，大都無證據(jù)證明鐘某（不管以何名義）開出有關(guān)發(fā)票時收取所謂手續(xù)費(fèi)，但即使存在收取手續(xù)費(fèi)部分，亦都是以永昌廠名義開出。其三、本案沒有任何證據(jù)證明永昌廠是為犯罪而設(shè)立的單位。庭審表明，永昌廠在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，既有涉嫌虛開增值稅發(fā)票和收購發(fā)票的單位犯罪行為，又存在正當(dāng)合法的經(jīng)營活動，這一點(diǎn)，控方在庭審中亦予以認(rèn)可。在法庭辯論階段的第二輪辯論中，控方卻拋出一個重型炸彈：認(rèn)為永昌廠是為犯罪而設(shè)立的單位。這與其在法庭調(diào)查階段所舉證證實(shí)，并認(rèn)可的永昌廠有正當(dāng)合法的經(jīng)營活動的說法自相矛盾，既然是為犯罪而設(shè)立，設(shè)立的目的就是從事犯罪活動，其單位行為就是犯罪行為，又何以談得上有正當(dāng)合法的經(jīng)營活動？綜上，懇請合議庭對被告人鐘某予以從寬處理！參考資料1中華人民共和國刑法[2011年最新修訂版]2中華人民共和國發(fā)票管理辦法3增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定（試行）4最高人民法院《關(guān)于適用（全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定）的若于問題的解釋》
