4
32
2024-05-20 21:06
職務(wù)侵占罪相關(guān)刑法條文
第二百七十ー條公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
職務(wù)侵占罪定義是什么
職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)等單位的非國家工作人員利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取本單位的財物，達(dá)到數(shù)額較大的犯罪行為。本罪是一種身份犯，其實質(zhì)上的行為是侵占罪、盜竊罪、詐騙罪的實行行為，但是因為其有特殊身份且利用了職務(wù)上的便利，而按照本罪進(jìn)行定罪處罰，其與國家工作人員所犯貪污罪是相對的罪名，只不過兩者要求的主體身份不同。
職務(wù)侵占罪取保候?qū)?/span>
公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和人民法院都可以決定取保候?qū)忂@一刑事強(qiáng)制措施的適用，但是在執(zhí)行時必須由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。取保候?qū)彽臎Q定機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)的分離，體現(xiàn)了我國司法機(jī)關(guān)分工合作，相互配合，相互制約的特點(diǎn)。既照顧了不同機(jī)關(guān)的職能，保障取保候?qū)彽捻樌M(jìn)行，也有利于不同機(jī)關(guān)的相互制約。
取保候?qū)彽倪m用條件：
具體來看，如果犯罪嫌疑人被告人。符合如下幾項情況的可以適用取保候?qū)?br />第一項，是犯罪嫌疑人、被告人有可能被判處管制、拘役以及可以獨(dú)立適用附加刑的。這表明犯罪嫌疑人被告人的犯罪情節(jié)較輕，社會危害性和人身危險性也比較小，可能被判處的刑罰較輕，因而可以適用取保候?qū)彙?br />第二項，犯罪嫌人被告人雖然有可能被判處有期徒刑以上的刑罰，但是采取取保候?qū)彽男淌聫?qiáng)制措施并無社會危險性。
第三項，犯罪嫌疑人、被告人身患疾病或者懷孕，并且對他們實施取保候?qū)彽膹?qiáng)制措施并不會發(fā)生社會危險。在這種情況下雖然犯罪嫌疑人被告人有可能被判處有期徒刑以上刑罰，其犯罪的情節(jié)較重，社會危害性和人身危險性較高，但是考慮到犯罪嫌疑人被告人的特殊情況，適用取保候?qū)徃m宜，適用取保候?qū)彑o社會危險而且又有適用刑事強(qiáng)制措施的必要的便可以適用取保候?qū)彙?br />第四項，采取刑事強(qiáng)制措施羈押期限屆滿，但刑事訴訟程序并未進(jìn)行完畢，仍有對犯罪嫌疑人、被告人采取刑事強(qiáng)制措施的必要的，可以采取取保候?qū)彽男淌聫?qiáng)制措施。這主要是考慮到了刑事訴訟程序進(jìn)行的便宜性以及保障人權(quán)的需要。一方面刑事訴訟程序的順利進(jìn)行要求公檢法三機(jī)關(guān)必須對犯罪嫌疑人、被告人采取刑事強(qiáng)制措施。另一方面，刑事強(qiáng)制措施的羈押期限已經(jīng)屆滿，如果繼續(xù)羈押，勢必有損犯罪嫌疑人被告人的人權(quán)。因此在上述兩方面的考慮之下，即使犯罪嫌疑人被告人符合適用逮捕等強(qiáng)度更高的刑事強(qiáng)制措施的條件，但是因為逮捕的期限已經(jīng)用盡，必須變更刑事強(qiáng)制措施而變?yōu)槿”：驅(qū)彙?br />禁止適用取保候?qū)彽那闆r：
應(yīng)當(dāng)注意的是，對于上述前兩項適用取保候?qū)彽那闆r而言，存在下述特殊情況的嚴(yán)禁適用取保候?qū)彙＜串?dāng)犯罪嫌疑人、被告人符合累犯的情節(jié)，或者是犯罪集團(tuán)的主犯，或者有可能以自傷、自殘的方法來逃避偵查，或者犯罪嫌疑人被告人實施的是嚴(yán)重的暴力犯罪或者其他嚴(yán)重犯罪，如行為人實施的是搶劫、強(qiáng)奸、殺人、故意傷害致人重傷等嚴(yán)重的暴力犯罪的，絕不能夠根據(jù)取保候?qū)彽那皟身棗l件來適用取保候?qū)彙?br />取保候?qū)彽姆绞剑?br />取保候?qū)彴ūＷC金保證與保證人保證兩種方式，也就是我們常說的財保與人保。
第1項財保：
也就是繳納保證金的保障方式。一般來說保證金最低應(yīng)在1000元人民幣以上，當(dāng)然如果是犯罪嫌疑人、被告人是未成年人的可以在500元以上確定保證金的金額。取保候?qū)彽谋ＷC金并沒有上限的規(guī)定，可以再考慮犯罪嫌疑人、被告人個人經(jīng)濟(jì)狀況的前提條件下，來具體的確定保證金的金額。保證金金額沒有上限，可以便宜的根據(jù)被告人的個人經(jīng)濟(jì)狀況確定一定數(shù)額的保證金，保障取保候?qū)彵ＷC金保證的有效性。保證金應(yīng)當(dāng)一次繳納，必須使用人民幣這一幣種，同時應(yīng)將保證金存入到執(zhí)行機(jī)關(guān)所指定的取保候?qū)彵ＷC金繳納的專門賬戶中。
第2項人保：
取保候?qū)徱话銘?yīng)當(dāng)采取保證金保證。但如果犯罪嫌疑人、被告人經(jīng)濟(jì)狀況不好，或者犯罪嫌疑人被告人是未滿18周歲的未成年人，或者是已滿75周歲的老年人或者存在其他不宜采取保證金保證的方式的狀況的，可以采取保證人保證的方式。
保證人資格：
為了保障取保候?qū)彽挠行?，對保證人保證中的保證人有著嚴(yán)格的要求：一般來說保證人應(yīng)當(dāng)有1至2人；同時保證人應(yīng)當(dāng)和本案沒有任何牽連，保證人還應(yīng)當(dāng)有能力來履行保證義務(wù)，以保證取保候?qū)忂^程中犯罪嫌疑人、被告人遵守取保候?qū)彽南嚓P(guān)規(guī)定；保證人必須享有完全的政治權(quán)利，同時人身自由未受到限制；保證人也應(yīng)當(dāng)有固定的住處和穩(wěn)定的收入。
只有滿足上述條件的人員才能夠作為取保候?qū)彵ＷC人保證中的保證人。在取保候?qū)彽倪^程中，保證人必須切實履行保證人的職責(zé)，要隨時對被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人進(jìn)行監(jiān)督，如果發(fā)現(xiàn)其未遵守取保候?qū)彽南嚓P(guān)規(guī)定或者有其他異常情況的，應(yīng)當(dāng)及時向執(zhí)行機(jī)關(guān)報告，否則保證人就要承擔(dān)責(zé)任，如行政罰款，甚至有可能受到刑事處罰。
取保候?qū)彂?yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)：
被采取取保候?qū)忂@一強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人要遵守兩項義務(wù)。一項義務(wù)是任何被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒硕急仨氉袷氐?，另一項義務(wù)由司法機(jī)關(guān)根據(jù)具體的情況來確定是否需要犯罪嫌疑人被告人遵守。
第1項：
任何被采取取保候?qū)忂@一強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人都必須遵守。犯罪嫌疑人、被告人的住址、工作單位、聯(lián)系方式等發(fā)生變化的，必須在24小時之內(nèi)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報告；執(zhí)行機(jī)關(guān)傳訊被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藭r，犯罪嫌疑人、被告人必須及時到案；在取保候?qū)徠陂g，犯罪嫌疑人被告人不得以任何直接或者間接的方式來干擾證人作證，更不得實施任何毀滅、偽造證據(jù)或者串供的行為。
第2項：
根據(jù)具體的情況，司法機(jī)關(guān)可以責(zé)令被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人遵守如下一項或多項?guī)定：不得進(jìn)入特定的場所；或者不得與特定的人員進(jìn)行會見或者通信；或者不得從事特定活動；或者上交駕駛證、護(hù)照等證件。
違反取保候?qū)徱?guī)定的后果：
如果犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)彽南嚓P(guān)規(guī)定，執(zhí)行機(jī)關(guān)會沒收保證金，并視情況重新采取取保候?qū)徎蛘咦兏淌聫?qiáng)制措施，如先行拘留或者逮捕，如果犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)徬嚓P(guān)規(guī)定的行為同時構(gòu)成犯罪的，要與先前的犯罪數(shù)罪并罰。
對于實施新的犯罪；或者存在企圖逃跑自殺以逃避偵查和起訴的；或者實施為毀滅、偽造證據(jù)，串供、干擾證人作證；或者對被害人證人等進(jìn)行打擊報復(fù)的犯罪嫌疑人、被告人必須變更為逮捕的刑事強(qiáng)制措施。
取保候?qū)彽钠谙蓿?br />取保候?qū)徸铋L期限不得超過12個月，在偵查、起訴和審判的不同階段分別計算期限。
犯罪未遂與既遂
未遂是職務(wù)侵占犯罪的一種未完成形態(tài)，我國刑法規(guī)定：“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！睋?jù)此，職務(wù)侵占罪的未遂應(yīng)具有特征如下： 職務(wù)侵占犯罪的著手標(biāo)志著職務(wù)侵占犯罪已經(jīng)進(jìn)入實行階段和職務(wù)侵占實行行為的開始，職務(wù)侵占犯罪的著手，表明行為人決意實施非法占有所在單位財物的犯罪，已從追求犯罪結(jié)果發(fā)生的預(yù)備行為轉(zhuǎn)為直接追求犯罪結(jié)果的實行行為，職務(wù)侵占犯罪的著手行為是職務(wù)侵占犯罪分子主觀的、內(nèi)在的犯罪意志在外界的客觀表現(xiàn)，體現(xiàn)了職務(wù)侵占犯罪構(gòu)成主客觀要件的統(tǒng)一。職務(wù)侵占著手具備兩個基本特征：主觀上，行為人實行職務(wù)侵占犯罪的意志已經(jīng)通過職務(wù)侵占犯罪的著手較為充分地表現(xiàn)出來；客觀上，行為人已經(jīng)開始實施非法占有所在單位財物的行為，已使刑法所保護(hù)的客體面臨實際的侵害和威脅，如果不遇意外，有形的危害結(jié)果將會合乎規(guī)律地發(fā)生。 職務(wù)侵占罪的既遂與未遂的區(qū)分應(yīng)以是否非法占有所在單位財物作為標(biāo)準(zhǔn)，因為離開了非法占有行為，就無所謂職務(wù)侵占。就職務(wù)侵占罪的既遂而言，大多數(shù)學(xué)者主張以“非法占有”或“實際非法占有”作為構(gòu)成既遂的標(biāo)準(zhǔn)。在司法實踐中，由于職務(wù)侵占犯罪對象多種多樣，因此如何理解和把握“非法占有”作為區(qū)分一切職務(wù)侵占犯罪的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)，確是一個至關(guān)重要的問題，現(xiàn)實中對于不同的職務(wù)侵占對象而言，其客觀表現(xiàn)形式各有不同，這里不妨列舉一二。 案例之一，貪污不動產(chǎn)的案件。吉林省白山市房產(chǎn)管理局八道江房管所房管科長于繼紅貪污公房一案：于繼紅利用職務(wù)之便截留公有房屋并實際占有使用，但是紿終未辦理私有產(chǎn)權(quán)證。這里涉及到一個所有權(quán)相聯(lián)系的意義，而所有權(quán)的轉(zhuǎn)移與支配權(quán)的轉(zhuǎn)移并不一定同步。在所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移但行為人已經(jīng)實際支配公共財物的場合，成立職務(wù)犯罪的既遂。上述案例也證實了這一點(diǎn)，吉林省兩級人民法院都一致以貪污罪判處其有期徒刑十年。這個案例說明，“非法占有”并不等于“據(jù)為已有”，而是說“據(jù)為已有”不是區(qū)分職務(wù)侵占罪既遂與未遂的界限，也說是說行為人實際控制財物后，是否將財物據(jù)為已有，不影響其犯罪既遂的認(rèn)定。與此觀點(diǎn)相一致的，還有最高人民法院2003年11月13日下發(fā)的＜＜全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要＞＞中關(guān)于貪污罪既遂與未遂的認(rèn)定，“貪污罪是一種以非法占有為目的的財產(chǎn)性職務(wù)犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)罪一樣，應(yīng)當(dāng)以行為人是否實際控制財物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。對于行為人利用職務(wù)上的便利，實施了虛假平帳等貪污行為，但公共財物尚未實際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污未遂，行為人控制公共財物后，是否將財物據(jù)為已有，不影響貪污既遂的認(rèn)定?！? 案例之二、浙江省臺州市路橋燃料公司原系國有企業(yè)，經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)于1998年實行企業(yè)轉(zhuǎn)型，在資產(chǎn)評估過程中，公司經(jīng)理徐某明知公司的應(yīng)付款帳戶中有3筆共計47萬元系上幾年虛設(shè)，而未向評估人員作出說明，隱瞞了該款項的真實情況，從而使評估人員將3筆款項作為應(yīng)付款評估并予以確認(rèn)，2000年6月30日，處于改制過程中的路橋燃料公司，徐某等5人收購該公司，并積極辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。案發(fā)時，手續(xù)尚在辦理之中，浙江省臺州市人民法院審理認(rèn)為：被告人徐某為國有公司工作人員，為達(dá)到非法占有的目的，在國有企業(yè)改制的資產(chǎn)評估中，對公司虛設(shè)負(fù)債款不作說明，從而騙取評估人員的確認(rèn)，在公司改制中積極辦理后繼手續(xù)，造成國有資產(chǎn)即將轉(zhuǎn)移，其構(gòu)成貪污罪未遂，該院于2001年3月28日判決認(rèn)定被告人徐某等犯貪污罪未遂，判處有期徒刑三年。近年來各地發(fā)生的一些新類型職務(wù)犯罪案件中，在企業(yè)改制、轉(zhuǎn)型、兼并等現(xiàn)象相伴的經(jīng)濟(jì)行為中，因其職務(wù)犯罪完成形態(tài)、犯罪對象較為特殊復(fù)雜，區(qū)分其既遂與未遂的難度自然很大。具體到這個案件，路橋燃料公司于轉(zhuǎn)制過程中，47萬元即將脫離國有資產(chǎn)管理部門的監(jiān)管控制，此后，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)一直在辦理之中，該筆資產(chǎn)尚未到達(dá)改制后的新企業(yè)帳上，即沒有為被告人所實際控制，這一點(diǎn)說明其行為成立犯罪未遂。這個案件中是企業(yè)改制中虛設(shè)負(fù)債的案例，2006年10月18日＜＜檢察日報＞＞刊載了在國有企業(yè)改制過程中隱瞞企業(yè)真實債權(quán)，競買成功后通過訴訟“合法”取得這部分債權(quán)的案例。寧夏回族自治區(qū)石嘴山市某安裝公司副經(jīng)理代某，改制中隱瞞企業(yè)真實債權(quán)50余萬元，未向清算組說明，后競買成功，企業(yè)歸已后，其向法院訴訟要求實現(xiàn)這部分債權(quán)，法院遂根據(jù)其仿造的證據(jù)認(rèn)定其具有訴訟主體資格并作出支付代某債權(quán)的判決。2006年代某因涉嫌貪污罪被刑事拘留，同年2月28日被決定逮捕。對于此案，代某的辯護(hù)律師認(rèn)為：代某取得財產(chǎn)的途徑是依據(jù)法院判決確認(rèn)，并經(jīng)依法執(zhí)行獲得的，在法院生效民事判決存在的情況下，即為合法財產(chǎn)，不能認(rèn)定為犯罪。于是此案的焦點(diǎn)在于代某通過法院民事判決取得的財產(chǎn)，能否確認(rèn)為犯罪所得？換言之，債權(quán)能否成為貪污罪侵犯對象？辦案機(jī)關(guān)所持觀點(diǎn)認(rèn)為：從債權(quán)的屬性和實現(xiàn)方式上看，債權(quán)作為具有財產(chǎn)性利益的權(quán)利，是財產(chǎn)取得的一種法定方式，債權(quán)實現(xiàn)與否需要相對人履行義務(wù)。貪污罪作為一種財產(chǎn)性犯罪，犯罪嫌疑人把犯罪目標(biāo)指向債權(quán)，其主觀上所謀求的不是債權(quán)本身，而是債權(quán)產(chǎn)生的財產(chǎn)性利益。犯罪嫌疑人利用職務(wù)便利，占有了債權(quán)，實現(xiàn)目的是占有債權(quán)所產(chǎn)生的財產(chǎn)性利益。＜＜最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋＞＞規(guī)定的有價憑證、有價證券等都可以成為盜竊犯罪的對象，在同為侵財性犯罪的貪污罪，具有重要參考意義。對此觀點(diǎn)，筆者表示贊成。涉及到其既遂與未遂的認(rèn)定上，應(yīng)根據(jù)債權(quán)的特性分析，貪污罪侵犯的是公共財物所有權(quán)，與之相對應(yīng)的，債權(quán)作為民法上的請求權(quán)，是一種期待權(quán)，具有相對性、依附性。債權(quán)雖然是一種能夠帶來財產(chǎn)性利益的權(quán)利，但債權(quán)的實現(xiàn)，取決于相對人是否履行義務(wù)或者是否有能力履行義務(wù)。所以從這個意義來看，如果債權(quán)已經(jīng)得以實現(xiàn)，即為既遂，反之為犯罪未遂。一般來講，如果屬于依法實行公共管理的財物，必須以是否履行法定轉(zhuǎn)移手續(xù)作為衡量職務(wù)侵占罪的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)，即已經(jīng)履行法定手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于職務(wù)侵占罪的既遂，反之為犯罪未遂。例如：機(jī)動車輛，就必須履行過戶等有關(guān)手續(xù)，才能視為所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，也才能視為職務(wù)侵占罪的既遂；如果必須履行法定轉(zhuǎn)移手續(xù)之后，才能被視作已經(jīng)“非法占有”，對于此類職務(wù)侵占罪的犯罪對象應(yīng)將是否已經(jīng)履行法定手續(xù)作為其職務(wù)侵占罪的既遂與未遂的衡量標(biāo)準(zhǔn)。 六、職務(wù)侵占罪共同犯罪 實踐中存在著公司、企業(yè)或者其他單位人員與一般人（即無前述身份者）以及公司、企業(yè)或者其他單位人員、國家工作人員共同非法占有本單位財物的現(xiàn)象。對此，最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋》第二條規(guī)定：“行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處?！钡谌龡l規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪?！? 上述司法解釋第二條是說無身份者與有身份的人共同觸犯了身份犯罪時的處罰原則，即按照身份犯罪來處置。職務(wù)侵占罪為身份犯罪，雖然普通人不是公司、企業(yè)或者其他單位工作人員，但當(dāng)其教唆、幫助公司、企業(yè)或者其他單位工作人員利用職務(wù)上的便利，或者與其共同將其單位的財物非法占為己有的，就屬于職務(wù)侵占罪的共犯，二人都按照職務(wù)侵占罪的共犯論處，其中按照作用大小來認(rèn)定主從犯。 第三條是說不同身份者共同犯罪的處罰，即按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。雖然在理論上，有學(xué)者對該條提出批評，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照正犯行為的犯罪性質(zhì)且聯(lián)系部分犯罪共同說以及想象競合犯的原理來解決上述問題。但是，在實踐中，該司法解釋為司法工作人員辦案提供了更加明確的標(biāo)準(zhǔn)，且與我國刑法中共犯關(guān)于主犯、從犯的劃分一致，所以，實踐中應(yīng)當(dāng)按照該條司法解釋來處理不同身份者共同犯罪的問題。當(dāng)公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，將本單位財物非法占為己有的，首先確定誰的行為起主要作用，即確定誰是主犯。倘若國家工作人員為主犯，那兩人都定貪污罪，并且按照主、從犯來處刑；而如果不具有國家工作人員身份的公司、企業(yè)或者其他單位人員是主犯，那兩人都定職務(wù)侵占罪，同時處刑時按照主、從犯來判處各自的刑罰。七、職務(wù)侵占罪立案標(biāo)準(zhǔn) 公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，將本單位財物占為己有，數(shù)額較大的，才構(gòu)成犯罪，立案追究刑事責(zé)任。 2010年5月7日頒布的最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第八十四條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。” 可見，最高人民檢察院、公安部的解釋相當(dāng)于解釋了刑法第271條第一款中“數(shù)額較大”的清醒，公安機(jī)關(guān)對職務(wù)侵占罪立案追究時，應(yīng)當(dāng)遵照上述規(guī)定。1995年12月25日作出的《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第2條第3款的規(guī)定不再適用。 需要注意的是，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》并未對何種情形屬于“數(shù)額巨大”進(jìn)行解釋，因此，在實踐中，仍可參照1995年12月25日《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，以10萬元以上作為“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)。八、職務(wù)侵占罪刑事責(zé)任 根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。 國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。九、職務(wù)侵占罪量刑意見 2010年10月1日開始執(zhí)行的最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》規(guī)定： 1、構(gòu)成職務(wù)侵占罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：（1）達(dá)到數(shù)額較大起點(diǎn)的，可以在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。（2）達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。 2、在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。 北京市高級人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》實施細(xì)則（試行）規(guī)定： 1、構(gòu)成職務(wù)侵占罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：（1）達(dá)到數(shù)額較大起點(diǎn)的，可以在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。（2）達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。 2、在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額、次數(shù)等犯罪事實增加相應(yīng)的刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。十、職務(wù)侵占罪案例分析【案由】職務(wù)侵占罪【關(guān)鍵字】職務(wù)侵占非國有【案情簡介】公訴機(jī)關(guān)：上海市楊浦區(qū)人民檢察院;被告人：張某某2007年7月至2008年8月間，被告人張某某在擔(dān)任上海德英真空照明設(shè)備有限公司修理工期間，利用維修公司售后產(chǎn)品和保管公司倉庫鑰匙的職務(wù)便利，從公司位于本市邯鄲路524弄15號地下室倉庫內(nèi)，私自提出真空泵及真空泵零配件，先后用于向吉爾生化(上海)有限公司、上海為辛化工科技有限公司、上海申巨高溫線纜有限公司、華勝電腦雕刻公司、同濟(jì)大學(xué)、上?？评镝t(yī)藥有限公司、上海寧瑞生化技術(shù)有限公司、成都智誠科靈儀表有限公司、華東理工大學(xué)、上海奧博生物醫(yī)藥技術(shù)有限公司、上海高豐醫(yī)療電器有限公司、藥源藥物化學(xué)(上海)有限公司、白鷺醫(yī)藥技術(shù)(上海)有限公司、上海彩邇文生化科技有限公司、上?，F(xiàn)代藥物制劑工程研究中心有限公司銷售及維修，并通過現(xiàn)金或轉(zhuǎn)帳的方式收取銷售、維修款共計人民幣4萬余元。被告人張某某以銷售、維修不開票或以上海瑞研真空電子設(shè)備有限公司的名義開票，將上述款項占為己有。在法院審理期間，被告人張某某在家屬的幫助下退出全部贓款。上述事實，被告人張某某及其辯護(hù)人在開庭審理過程中均無異議，并有查獲的上海瑞研真空電子設(shè)備有限公司的上海增值稅專用發(fā)票、上海市商業(yè)統(tǒng)一發(fā)票、上海瑞研真空電子設(shè)備有限公司銀行帳戶、被告人張某某銀行帳戶，上海瑞研真空電子設(shè)備有限公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，上?，F(xiàn)代藥物制劑工程研究中心有限公司的財務(wù)帳目、支票存根、上海奧博生物醫(yī)藥技術(shù)有限公司的財務(wù)帳目，吉爾生化(上海)有限公司、上海為辛化工科技有限公司、上海申巨高溫線纜有限公司、華勝電腦雕刻公司、同濟(jì)大學(xué)、上?？评镝t(yī)藥有限公司、上海寧瑞生化技術(shù)有限公司、成都智誠科靈儀表有限公司、華東理工大學(xué)、上海奧博生物醫(yī)藥技術(shù)有限公司、上海高豐醫(yī)療電器有限公司、藥源藥物化學(xué)(上海)有限公司、白鷺醫(yī)藥技術(shù)(上海)有限公司出具的情況說明，證人郭東權(quán)、閆鳳、金莉明、姜亞敏、劉成香、季偉春、李鳳霞的證言等證據(jù)證實，足以認(rèn)定?！静门小勘桓嫒藦埬衬成頌楣酒髽I(yè)人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為已有，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，依法應(yīng)予懲處。鑒于被告人張某某能自愿認(rèn)罪，并已退出全部贓款，取得被害單位的諒解，故酌情從輕處罰。為嚴(yán)肅國法，保護(hù)公司財產(chǎn)所有權(quán)不受侵犯，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款、第六十四條之規(guī)定，判決被告人張某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑二年六個月，緩刑二年六個月?！緺幾h焦點(diǎn)】本案中張某某是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪?職務(wù)侵占罪的特點(diǎn)?【法理分析】職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。分析職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件。本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司;所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織;其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。在這里，要強(qiáng)調(diào)是“非國有的”，因為若是“國有的”，就構(gòu)成貪污罪，而不是本罪，所以這也是本罪與貪污罪的區(qū)別，主體不同。職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物。本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。2、必須有侵占的行為。3、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點(diǎn)數(shù)額，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財物5000元至2萬元以上的。本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。以上分析了職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，我們很容易知道本案是典型的職務(wù)侵占罪。被告人張某某在擔(dān)任上海德英真空照明設(shè)備有限公司修理工期間，利用維修公司售后產(chǎn)品和保管公司倉庫鑰匙的職務(wù)便利，從公司位于本市邯鄲路524弄15號地下室倉庫內(nèi)，提取零件賣與其它機(jī)關(guān)。其身為公司企業(yè)人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為已有，數(shù)額較大，其行為符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件。認(rèn)定職務(wù)侵占罪要注意區(qū)分其與侵占罪、貪污罪等罪的區(qū)別，主要是從構(gòu)成要件上進(jìn)行分析?！痉ɡ盹L(fēng)險提示及防范】職務(wù)侵占罪往往發(fā)生在公司、企業(yè)中，防范職務(wù)侵占罪主要是要制定好公司、企業(yè)的章程，對公司、企業(yè)人員的權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督，對財產(chǎn)和資金的去向做好記錄和跟蹤。實踐中對待職務(wù)侵占罪往往容易與貪污罪、侵占罪、盜竊罪混淆，如何理解職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件也是本案例所關(guān)心的。【法條鏈接】1、《中華人民共和國刑法》第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。第七十三條拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。十一、職務(wù)侵占罪案件辯護(hù)詞推薦審判長、審判員：上海偉創(chuàng)律師事務(wù)所接受被告人****親屬的委托，指派范俊峰律師、陳亮律師擔(dān)任****的一審辯護(hù)人，辯護(hù)人對于公訴機(jī)關(guān)指控被告人犯職務(wù)侵占罪沒有異議，現(xiàn)根據(jù)事實和法律發(fā)表如下辯護(hù)意見，請合議庭參考：一、被告人****屬于從犯1、本案犯意是****提出來的，并且其他五人也是劉所帶來。2、作案工具大力鉗、貨車等均是劉安排準(zhǔn)備的。3、犯罪實施過程也是劉負(fù)責(zé)安排的，特別是被告人****是在案發(fā)過程中受劉的安排而讓他人安排貨車放行，并刪除錄像資料。****并未與劉事先預(yù)謀，該共同犯罪屬于事前無通謀的共同犯罪，****的主觀惡性極小。4、****之所以按照劉的安排去做，主要因為劉是其上司，礙于面子及工作因素。5、涉案贓物轉(zhuǎn)移、銷贓、分贓均與****無關(guān)，其自始自終并未分得任何款項。6、本案的犯意、實施、工具準(zhǔn)備、銷贓、分贓等行為，被告人起的作用極小，因此屬于從犯，并且應(yīng)該根據(jù)刑法的規(guī)定對其減輕處罰，而且減輕的幅度應(yīng)該更大一些，畢竟他起的作用太小。二、被告人****構(gòu)成自首1、林是屬于典型的一般自首，且在案發(fā)后很久一直在后悔之中，基于內(nèi)心的真誠悔悟，在公安機(jī)關(guān)未掌握其藏身之處時主動投案。2、從整個案件的偵查到起訴再到審判，從被告人的口供中可以看出，被告人在案發(fā)后能夠全部、徹底地向司法機(jī)關(guān)交待自己的犯罪行為，說明被告人已經(jīng)認(rèn)識到犯罪行為的危害性，有改過自新、重新做人的良好愿望。從今天的庭審情況來看，被告人能夠如實供述，認(rèn)罪態(tài)度較好。3、根據(jù)刑法的規(guī)定，****的行為可以從輕或者減輕處罰，犯罪較輕的可以免除處罰，****的犯罪行為本身比較輕微，辯護(hù)人懇請貴院對其減輕處罰，而且減輕的幅度應(yīng)該大一些，這樣也會昭示更多的在逃人員自首，取得良好的社會效果。三、被告人****是初犯，主觀惡性小，應(yīng)對其從輕處罰。被告人此次參與犯罪純屬偶然，屬于初犯和偶犯，系其沒有法律常識和對自己要求不嚴(yán)所犯下的錯誤。被告人極容易教育和改造好，因此建議法庭本著教育為主、懲罰為輔的原則對其從輕處罰。其以前未受到任何處分，工作業(yè)績也不錯。曾為該公司作了很大的貢獻(xiàn)。(公司在勞動合同續(xù)訂會簽單上對其評價為：杰出、工作能力強(qiáng)、有管理能力，能領(lǐng)導(dǎo)全班隊員認(rèn)真完成警衛(wèi)各項工作，責(zé)任心較強(qiáng)，能嚴(yán)格要求自己，職業(yè)道德好，團(tuán)隊協(xié)作表現(xiàn)好)其涉嫌本次犯罪，主要還是法制觀念淡薄，照顧上司劉某的面子，如果沒有劉某，被告人可能不會走上犯罪道路，還有可能成為一個對社會有用的好青年。被告人雖然利用職務(wù)之便，走上犯罪道路，但比起那些慣犯，或罪大惡極的犯罪分子來講，其主觀惡性不是很深。四、本案社會危害性不大本案作案次數(shù)僅為一次，所盜竊的電纜也未給公司經(jīng)營帶來嚴(yán)重影響，并且案發(fā)次日公安機(jī)關(guān)已經(jīng)全部及時追贓并且返還給被害單位。從犯罪后果來講，本案沒有造成嚴(yán)重的社會影響，犯罪行為發(fā)生在單位內(nèi)部。侵犯的也只是財產(chǎn)權(quán)，沒有對他人的生命健康及人身權(quán)利構(gòu)成危害。五、被告人表現(xiàn)一直良好沙村村新圩村委會、泰和縣公安局沙村派出所開具有關(guān)證明，表明其家庭非常貧困，妻子患有精神分裂癥，兒子年幼需要照顧，父母無經(jīng)濟(jì)來源，生活十分困難，且上述兩家單位均愿意對其幫教。被告人****沒有前科劣跡，主觀惡性小本案被告人劉XX在單位工作多年，對于單位保衛(wèi)工作做出了很多貢獻(xiàn)。其不僅沒有任何違法情況，而且獲得單位的從充肯定。其在單位中人緣好，從不做違法亂紀(jì)的事，其主觀惡性不大，應(yīng)當(dāng)予以挽救教育。六、被告人適用認(rèn)罪程序?qū)徖肀景高m用被告人認(rèn)罪程序?qū)徖?，根?jù)相關(guān)規(guī)定，可以對其從輕處罰。七、關(guān)于量刑細(xì)則關(guān)于本案，《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》有如下相關(guān)的規(guī)定：(九)職務(wù)侵占罪1、構(gòu)成職務(wù)侵占罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：(2)達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。2、在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。3、對于從犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實施犯罪實行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。4、對于自首情節(jié)，綜合考慮投案的動機(jī)、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰。辯護(hù)人認(rèn)為對照本細(xì)則，被告人****數(shù)額應(yīng)該是巨大，則首先確定五至六年為量刑起點(diǎn)(辯護(hù)人認(rèn)為根據(jù)具體情況認(rèn)定五年比較合適)，根據(jù)數(shù)額及其它具體情況，將本案基準(zhǔn)刑確定為六年比較合適，再根據(jù)本案的具體情節(jié)，用刑法總則中的從犯、自首情節(jié)進(jìn)行調(diào)整，辯護(hù)人認(rèn)為從犯的幅度宜減少百分之四十、自首情節(jié)宜減少百分之三十，則基準(zhǔn)刑減少百分之七十，減少后為一年八個月左右。八、其符合刑法修正案八中關(guān)于緩刑的條件關(guān)于緩刑，刑法修正案八有如下規(guī)定：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，(一)犯罪情節(jié)較輕;(二)有悔罪表現(xiàn);(三)沒有再犯罪的危險;(四)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。對照本案被告人****，其犯罪情節(jié)輕微，是在上司劉某的指使下從使了犯罪輔助行為——開門、刪除錄像，未從事其它犯罪行為;從投案到今天的庭審，悔罪表現(xiàn)非常好;其也是偶然受他人誘騙犯罪，本身并無強(qiáng)烈的犯罪動機(jī)，因此無再犯罪的危險;其所犯罪行也非暴力性的罪名，即使宣告緩刑，也不致于對所居住社區(qū)有重大不良影響。因此，辯護(hù)人認(rèn)為被告符合關(guān)于緩刑的條件，辯護(hù)人懇請貴院對其宣告緩刑。綜上所述，希望合議庭考慮到本案中被告人自首、從犯、家庭困難、在犯罪中所起作用很小、認(rèn)罪態(tài)度很好、以及主觀惡性小等以上法定和酌定的從輕情節(jié)，為使被告人****徹底悔過自新，懇請法庭在法律允許的范圍內(nèi)盡可能減輕對被告人****的刑事處罰，給其一個改過自新的機(jī)會，使其能夠為村里和社會做出更多的貢獻(xiàn)，以彌補(bǔ)其犯下的錯誤!辯護(hù)人再次懇請法庭對其宣告緩刑。懇請貴院采納辯護(hù)人的辯護(hù)意見。辯護(hù)人辯護(hù)意見發(fā)表完畢，謝謝審判長、審判員、人民陪審員。
