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2024-06-20 03:47
受賄罪刑法規(guī)定
第三百八十五條 受賄罪
國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。 國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，以受賄論處。
受賄罪類似的罪名
問法網(wǎng)律師對受賄罪相關(guān)罪名有如下觀點(diǎn)：行賄罪，利用影響力受賄罪，濫用職權(quán)罪，詐騙罪，敲詐勒索罪，貪污罪，徇私枉法罪。以上就是問法網(wǎng)律師提供的關(guān)于受賄罪相關(guān)罪名的內(nèi)容，有什么不理解的可以在線留言咨詢或者撥打4006064626電話咨詢。
受賄罪定義
所謂受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人的財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為，國家工作人員在履行職務(wù)的過程中賬外暗中收受回扣的，也屬于受賄行為。受賄罪的本質(zhì)是國家工作人員將其職務(wù)行為與他人給予的財物之間結(jié)成了對價而損害了其職務(wù)廉潔性的行為。
受賄罪案例分析
被告人徐某，男，現(xiàn)年51歲，生于1948年12月1日，漢族，四川省威遠(yuǎn)縣人，大學(xué)文化，內(nèi)江市第三屆人民代表大會代表，1994年11月25日至1999年5月31日任內(nèi)江市達(dá)木河煤礦(四川省雙達(dá)實(shí)業(yè)總公司)礦長，家住威遠(yuǎn)縣嚴(yán)陵鎮(zhèn)內(nèi)江市達(dá)木河煤礦5幢9號。經(jīng)內(nèi)江市人民檢察院于1999年12月12日報請內(nèi)江市人民代表大會常務(wù)委員會同意，次日被刑事拘留;同月21日經(jīng)該院報請內(nèi)江市人民代表大會常務(wù)委員會許可，同月23日決定對其逮捕，次日由內(nèi)江市公安局執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于內(nèi)江市看守所。辯護(hù)人張彥俊，知行律師事務(wù)所(四川，內(nèi)江)律師。內(nèi)江市人民檢察院以內(nèi)市檢刑訴(2000)第24號起訴書指控被告人徐某犯受賄罪，于2000年3月31日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。內(nèi)江市人民檢察院指派檢察員凌德憲、黃文出庭支持公訴，被告人徐某及其辯護(hù)人張彥俊到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。內(nèi)江市人民檢察院指控：被告人徐某1994年11月25日至1999年5月31日任內(nèi)江市達(dá)木河煤礦(四川省雙達(dá)實(shí)業(yè)總公司)礦長期間，利用職務(wù)之便，為他人謀取利益，分別收受威遠(yuǎn)縣振興機(jī)電公司法人代表孫存鑄8次所送現(xiàn)金共計13000元及地磚、皮衣、燈具、VCD、音箱等物(價值8000余元);隆昌縣建安公司三處處長孫友已3次所送現(xiàn)金共計8400元;威遠(yuǎn)縣勞保用品廠廠長賴建成2次所送現(xiàn)金共計2000元;譚英生2次所送現(xiàn)金共計600元;內(nèi)江市煤炭工業(yè)局唐生述2次所送現(xiàn)金共計1100元;李英3次所送現(xiàn)金共計9000元;威遠(yuǎn)縣永高煤礦銷售員劉勇7次所送現(xiàn)金共計6500元;威遠(yuǎn)縣山王承采隊(duì)隊(duì)長陽建成4次所送現(xiàn)金共計5000元;威遠(yuǎn)縣僑營公司經(jīng)理林中5次所送現(xiàn)金共計3000元;自貢可鍛鑄鐵廠經(jīng)理吳長春4次所送現(xiàn)金共計3000元;威遠(yuǎn)縣煤建公司經(jīng)理唐天明、財務(wù)科長鄒建輝2次所送現(xiàn)金共計4800元。案發(fā)后，被告人徐某的親屬向內(nèi)江市人民檢察院退交贓款4.8萬元。公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示了被告人的供述，請托人關(guān)于請托事項(xiàng)及所送錢、物的證言，其他知情人的證言，請托人與達(dá)木河煤礦之間業(yè)務(wù)往來賬目，達(dá)木河煤礦會議記錄、領(lǐng)款收據(jù)，收受物品照片，代退贓款收據(jù)等證據(jù)，以證明本案事實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人徐某身為達(dá)木河煤礦(四川省雙達(dá)實(shí)業(yè)總公司)礦長，利用主管該礦行政全面工作，分管財務(wù)、銷售等工作的職務(wù)之便，為他人謀取利益，收受他人賄賂(現(xiàn)金56400元和價值8000余元的物品)，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十五條之規(guī)定，構(gòu)成受賄罪。被告人徐某犯罪后能主動到檢察機(jī)關(guān)投案自首，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條之規(guī)定，可以從輕或者減輕處罰。被告人徐某對起訴指控的事實(shí)無異議，但辯稱自己系投案自首;親友之間的正常往來、民間借貸應(yīng)同違法、違紀(jì)區(qū)別開來。其辯護(hù)人認(rèn)為指控罪名成立，但辯稱：(一)孫存鑄、孫友已、僑營林中、陽建成、劉勇等人在過春節(jié)以及徐的兒子結(jié)婚所送8900元不應(yīng)計入受賄金額;(二)煤建公司所送4800元、孫友已所送8000元、林中所送2500元、陽建成所送2000元以及劉勇所送5500元，因被告人沒有為請托人謀利，不應(yīng)計入受賄金額;(三)被告人徐某系投案自首，認(rèn)罪態(tài)度較好;(四)被告人在檢察機(jī)關(guān)積極退贓應(yīng)為5.5萬元，主觀惡習(xí)不深，沒給國家造成損失。建議適用《中華人民共和國刑法》第六十七條及第七十二條的規(guī)定，給其一個悔罪的機(jī)會。辯護(hù)人當(dāng)庭出示了代退贓款收據(jù)及證人劉顯明的證言以支持辯護(hù)意見。經(jīng)審理查明：1、被告人徐某1994年11月25日至1999年5月31日任內(nèi)江市達(dá)木河煤礦(四川省雙達(dá)實(shí)業(yè)總公司)礦長。威遠(yuǎn)縣振興機(jī)電公司法人代表孫存鑄為了保持和發(fā)展該司與內(nèi)江市達(dá)木河煤礦的業(yè)務(wù)關(guān)系、及時收回貨款，1995年至1998年先后8次以拜年、生日送禮、外出考察、住房裝修、徐某的兒子結(jié)婚等名義送給徐某現(xiàn)金共計13000元及地磚、皮衣、燈具、VCD、音箱等物(價值8000余元)，被告人徐某收受后據(jù)為己有。認(rèn)定依據(jù)為：內(nèi)江市委工交政治部文件，證實(shí)被告人的任職時間;達(dá)木河煤礦關(guān)于礦級干部分工的文件，證實(shí)被告人徐某主持企業(yè)行政全面工作，側(cè)重抓經(jīng)營、后勤等;被告人徐某對收受孫存鑄為保持業(yè)務(wù)關(guān)系、及時收款所送錢物的供述;證人孫存鑄的證言，證實(shí)了為保持和發(fā)展業(yè)務(wù)關(guān)系及在收回貨款時經(jīng)常找徐某幫忙而向徐某送錢、物的情況;證人徐濤、梁松筠的證言，印證了被告人徐某收受孫存鑄所送地磚、VCD、音箱、皮衣等物的情況;證人劉顯明的證言，證實(shí)徐某因?qū)O存鑄的貨款，不止一次向礦財務(wù)處打招呼;被告人徐某收受物品的照片;威遠(yuǎn)縣振興機(jī)電有限公司和達(dá)木河煤礦之間的業(yè)務(wù)往來賬目;孫存鑄領(lǐng)取貨款的收款收據(jù)，上面均有徐某的親筆簽字;達(dá)木河煤礦中層干部會議記錄，證實(shí)1995年徐某去江蘇學(xué)習(xí)之前的工作安排;辦案說明，知情人文學(xué)因外出務(wù)工，無法查找。2、1996年內(nèi)江市達(dá)木河煤礦矸磚廠擴(kuò)建，隆昌縣建安公司承包了矸磚廠窯體工程部分，為感謝被告人徐某的支持和幫助，該司三處處長孫友已1996年至1997年先后3次共送給徐某現(xiàn)金8400元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某對3次共收受孫友已表示感謝所送8400元的供述;證人孫友已的證言，證實(shí)為感謝徐某的支持和幫助，三次共送徐8400元;證人胡吉成、張躍盛的證言，證實(shí)矸磚廠窯體工程交給孫友已是徐拍板定的，徐主持研究并同意在施工過程中給孫提供一些方便;矸磚廠擴(kuò)建工程會議記錄及驗(yàn)收會議記錄、結(jié)算情況，印證了徐最后決定將工程單包給孫，工程通過驗(yàn)收，基本合格，結(jié)算總造價為38萬余元;隆昌縣建安公司與達(dá)木河煤礦的有關(guān)賬務(wù)材料。3、1997年至1998年，威遠(yuǎn)縣勞保用品廠向內(nèi)江市達(dá)木河煤礦銷售了勞動布和口罩、肥皂等勞保用品，為感謝徐某的支持和關(guān)照，該廠廠長賴建成分2次送給徐某現(xiàn)金共2000元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某對2次共收受賴建成表示感謝所送2000元的供述;證人賴建成的證言，證實(shí)了為感謝徐某的支持和關(guān)照，2次共送給徐某現(xiàn)金2000元;證人徐春芳的證言，證實(shí)了賴建成賣勞保用品，是請示徐某同意的;威遠(yuǎn)縣勞保用品廠與達(dá)木河煤礦之間的往來賬目;威遠(yuǎn)縣勞保用品廠的收款收據(jù)，上面均有徐某的親筆簽字。4、1996年7月，內(nèi)江市達(dá)木河煤礦職工譚英生因借錢給鳳凰煤礦，后收不回現(xiàn)金，鳳凰煤礦就用煤炭抵譚的借款，譚為了銷煤找到徐某幫忙，經(jīng)徐同意，譚將這批煤炭賣給了達(dá)木河煤礦。事后，譚英生到被告人徐某家中送給徐現(xiàn)金600元以示感謝。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某對2次共計收受譚英生現(xiàn)金600元的供述;證人譚英生的證言，證實(shí)了經(jīng)徐同意，將煤賣給了達(dá)木河煤礦，2次共計送現(xiàn)金600元給徐;證人楊憲輝的證言，證實(shí)譚英生賣煤給達(dá)木河煤礦，是請示徐同意了的。5、內(nèi)江市煤炭工業(yè)局唐生述因其子唐勁松做木材生意，找徐某幫忙，徐同意并向該礦供銷處打招呼，唐勁松于1996年至1997年銷售木材給內(nèi)江市達(dá)木河煤礦，為感謝徐的支持和幫助，唐生述先后2次給徐現(xiàn)金共計1100元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某對2次共計收受唐生述為銷售木材表示感謝所送現(xiàn)金1100元的供述;證人唐生述的證言，證實(shí)因其子賣木材，自己給徐打過招呼，并代其子轉(zhuǎn)送2次現(xiàn)金共計1100元;證人劉晉秋的證言，證實(shí)了徐某就唐勁松賣木材一事，向礦供銷處打過招呼;辦案說明，知情人唐勁松因外出務(wù)工，無法查找;達(dá)木河煤礦與唐勁松之間的往來賬務(wù)。6、1996年內(nèi)江市達(dá)木河煤礦30周年礦慶，要購買紀(jì)念品，內(nèi)江市地稅局張敏及其妻子李英找到徐某，經(jīng)徐同意，李英以內(nèi)江市市中區(qū)興發(fā)汽配經(jīng)營部名義賣給內(nèi)江市達(dá)木河煤礦528本萬年歷，在此期間，李英分3次送給徐某現(xiàn)金共計9000元以示感謝。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某的供述，張敏為賣臺歷找過自己，且自己主持會議定下來購買臺歷，3次共計收受張敏現(xiàn)金9000元;證人李英的證言證實(shí)了經(jīng)找徐某聯(lián)系后，賣了臺歷給煤礦，3次共送給徐某現(xiàn)金9000元;證人張敏的證言，證實(shí)了李英為賣臺歷找過徐某聯(lián)系;證人劉劍的證言，證實(shí)了興發(fā)汽配經(jīng)營部的公章、發(fā)票在張敏手中;購銷萬年臺歷合同;領(lǐng)款收據(jù)。7、威遠(yuǎn)縣永高煤礦為了保持和發(fā)展同內(nèi)江市達(dá)木河煤礦的業(yè)務(wù)關(guān)系，及時收回貨款，該礦銷售員劉勇1998年至1999年期間，先后7次送給徐某現(xiàn)金6500元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某的供述，劉勇因業(yè)務(wù)關(guān)系，及時收回了貨款，對自己表示感謝，7次共計收受劉勇所送現(xiàn)金6500元;證人劉勇的證言，證實(shí)了因業(yè)務(wù)關(guān)系、付貨款，找過徐某幫忙，為表示感謝，7次共送徐現(xiàn)金6500元;永高煤礦與達(dá)木河煤礦之間的往來賬務(wù);付款憑證，上有徐某的親筆簽字。8、威遠(yuǎn)縣山王承采隊(duì)隊(duì)長陽建成為了該隊(duì)在內(nèi)江市達(dá)木河煤礦采煤時得到徐某的支持，及時收款，1996年至1997年，先后4次送給徐某現(xiàn)金共計5000元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某供述，陽建成當(dāng)隊(duì)長，自己未反對，為了承采隊(duì)在煤礦采煤，及時收款，陽4次共送現(xiàn)金5000元;證人陽建成的證言及其親筆材料，證實(shí)因徐是礦長，為了承采隊(duì)在煤礦的業(yè)務(wù)、及時收款，5次共送給徐現(xiàn)金6000元;證人李向紅的證言，證實(shí)徐就付山王承采隊(duì)的錢，單獨(dú)向財務(wù)科打過招呼;證人明尚強(qiáng)的證言，證實(shí)山王鎮(zhèn)政府決定承采隊(duì)隊(duì)長的人選，要跟煤礦通氣，煤礦接受才行;陽建成送給徐某錢的來源及賬務(wù)處理情況;山王承采隊(duì)與達(dá)木河煤礦的有關(guān)賬務(wù)材料;達(dá)木河煤礦有關(guān)山王承采隊(duì)的會議記錄。9、威遠(yuǎn)縣僑營公司經(jīng)理林中為感謝公司在銷售汽油、機(jī)油、籮筐等給內(nèi)江市達(dá)木河煤礦過程中徐某給予的支持和幫助，1996年至1999年，親自或委托他人先后5次送給徐某現(xiàn)金共計3000元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某供述，因僑營公司向煤礦推銷了汽油等，為收貨款找過自己，林中親自或委托徐春芳、黃金友共5次送給自己現(xiàn)金3000元;證人林中的證言，證實(shí)其公司同煤礦做生意，找過徐某付貨款，親自或委托黃金友、徐春芳共8次送給徐現(xiàn)金4200元;證人徐春芳的證言，證實(shí)代林中4次共送給徐某現(xiàn)金2500元;證人黃金友的證言，證實(shí)林中委托其轉(zhuǎn)一信封錢給徐春芳，并說徐礦長那里徐春芳去處理;僑營公司與達(dá)木河煤礦的有關(guān)賬務(wù)材料;僑營公司的領(lǐng)款單，上面有徐某的親筆簽字。10、自貢可鍛鑄鐵廠欠內(nèi)江市達(dá)木河煤礦焦煤款，經(jīng)徐某同意，由該廠勞動服務(wù)公司以鋼絲繩等抵該廠欠款，為感謝徐的支持，該司經(jīng)理吳長春1997年至1998年委托他人4次送給徐某現(xiàn)金2200元。認(rèn)定依據(jù)為：徐某的供述，自貢可鍛鑄鐵廠抵款經(jīng)過自己同意，其經(jīng)理吳長春為表示感謝，通過黃金友2次送現(xiàn)金1000元，通過徐春芳2次共送現(xiàn)金1200元;證人吳長春的證言證實(shí)，為感謝抵款，4次委托黃金友送徐某現(xiàn)金3000元;證人黃金友的證言，證實(shí)替吳轉(zhuǎn)一次錢給徐某，其他委托徐春芳轉(zhuǎn)交，次數(shù)記不清，金額不清楚;證人徐春芳的證言，證實(shí)替吳轉(zhuǎn)四次錢給徐某，其中三次是吳交給黃，黃又交給自己，具體金額不清楚;自貢可鍛鑄鐵廠與達(dá)木河煤礦的有關(guān)賬務(wù)材料及購銷合同。11、威遠(yuǎn)縣煤建公司為感謝徐某在該司與內(nèi)江市達(dá)木河煤礦業(yè)務(wù)過程中的支持和幫助，1996年春節(jié)前，該司經(jīng)理唐天明、財務(wù)科長鄒建輝在被告人徐某的辦公室給徐現(xiàn)金2300元以示感謝。同年5月，鄒建輝為感謝被告人徐某對威遠(yuǎn)縣鴻利有限公司的支持，再次送給徐某2000元。認(rèn)定依據(jù)為：被告人徐某的供述，為了保持長期業(yè)務(wù)關(guān)系，鄒建輝送2000元給自己，唐天明和鄒建輝一起到辦公室還送2300元給自己;證人鄒建輝的證言，證實(shí)為維持業(yè)務(wù)關(guān)系，感謝徐某對生意的照顧，自己單獨(dú)5次共送徐現(xiàn)金8600元，和唐天明一起送2800元;證人唐天明的證言，證實(shí)為感謝徐的支持，和鄒建輝一起送給徐2800元，其他是鄒去送的;威遠(yuǎn)縣煤建公司與達(dá)木河煤礦的有關(guān)賬務(wù)材料;鴻利公司收款收據(jù)，上面有徐某的簽字;有關(guān)對煤司價格及煤炭銷售價格會議記錄。被告人徐某于1999年12月12日到內(nèi)江市人民檢察院投案自首。案發(fā)后，被告人徐某的親屬向內(nèi)江市人民檢察院退交贓款5.5萬元。本院審理過程中，又代徐退贓款7800元。贓款基本退清。認(rèn)定依據(jù)為：市檢察院收款收據(jù)，證實(shí)了被告人的親屬代退贓5.5萬元;辦案說明，證實(shí)被告人徐某投案自首。認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)還有：資金管理制度會議記錄，證實(shí)達(dá)木河煤礦資金管理采取劃撥申請單，現(xiàn)金500元以上，銀行支付1000元以上由分管領(lǐng)導(dǎo)審批，物資采購實(shí)行申報單制度;證人劉顯明的證言，證實(shí)付款程序上，客戶先找財務(wù)、供銷，然后找領(lǐng)導(dǎo)徐某;被告人購買住房的發(fā)票共計6.5萬元。公訴機(jī)關(guān)及辯護(hù)人當(dāng)庭出示的證據(jù)經(jīng)法庭質(zhì)證，均合法、有效，能夠證實(shí)本案事實(shí)，本院予以采信。被告人徐某亦供認(rèn)不諱。本院認(rèn)為，本案事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。被告人徐某身為內(nèi)江市達(dá)木河煤礦(四川省雙達(dá)實(shí)業(yè)總公司)礦長，利用主管該礦行政全面工作，分管財務(wù)、銷售等工作的職務(wù)之便，為他人謀取利益，自1995年至1999年共計42次收受他人賄賂現(xiàn)金55100元和價值8000余元的物品，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。經(jīng)審理，認(rèn)定被告人受賄金額中沒有親友之間正常往來及民間借貸的款項(xiàng);被告人為煤建等單位、個人謀取了利益，所送金額應(yīng)計入受賄金額;至于春節(jié)以及徐的兒子結(jié)婚、徐夫婦過生日，只是請托人找的借口，不能掩蓋受賄的本質(zhì)，且被告人與請托人沒有正常的禮尚往來，并非基于親情、友情的私人饋贈行為，所送金額也應(yīng)計入受賄金額。因而，被告人辯稱，親友之間的正常往來、民間借貸應(yīng)同違法違紀(jì)區(qū)別開來。其辯護(hù)人辯稱：(一)孫存鑄等人在過春節(jié)以及徐的兒子結(jié)婚所送8900元不應(yīng)計算在受賄金額內(nèi);(二)煤建所送4800元、孫友已所送8000元、林中所送2500元、陽建成所送2000元以及劉勇所送5500元，因被告人沒有為請托人謀利，不應(yīng)計入受賄金額。這些辯解理由及辯護(hù)觀點(diǎn)均與證據(jù)證明的事實(shí)不符，不能成立。被告人徐某犯罪后能主動到檢察機(jī)關(guān)投案自首，依法可從輕處罰。被告人徐某認(rèn)罪態(tài)度較好，其親屬共代其退贓62800元，可酌情從輕處罰，辯護(hù)人對此的辯護(hù)觀點(diǎn)成立，予以采納。依據(jù)本案事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十二條、第三百八十五條、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第(二)項(xiàng)、第六十七條之規(guī)定，判決如下：被告人徐某犯受賄罪，判處有期徒刑五年(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自1999年12月13日起至2004年12月12日止)。如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向四川省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。七、受賄罪案件辯護(hù)詞推薦審判長、審判員、人民陪審員：海南瑞來律師事務(wù)所受被告人李XX的委托，指派我擔(dān)任李XX的辯護(hù)人。辯護(hù)人接受委托后，依照法律規(guī)定會見了被告人并查閱了案卷，了解本案案情。在今天下午的審理中，我又作為辯護(hù)人參與了法庭調(diào)查，現(xiàn)就本案發(fā)表如下辯護(hù)意見：一、李XX構(gòu)成受賄罪，但除數(shù)額外，其它情節(jié)輕微，理由如下：1)、李XX收受林洪5萬元人民幣，并非索賄。我注意到公訴書并沒有指控李XX索賄。辯護(hù)人贊同公訴機(jī)關(guān)實(shí)事求是的態(tài)度。同時提請合議庭注意李XX收受林洪5萬元人民幣是被動的收受他人的錢財。所有均表明，李XX從未向林洪開口要錢。2)李XX收受林洪5萬元人民幣，并沒有直接利用其職權(quán)，只是利用了其職務(wù)上的影響。林洪在起訴卷第78頁交待其送錢給李XX的動機(jī)時說：我在承建這個工程時，李XX是三亞中行的副行長，是這個工程項(xiàng)目基建小組的成員之一，經(jīng)常到工地察看工程進(jìn)度，同時負(fù)責(zé)工程進(jìn)度款的拔付，所以送錢給她。據(jù)當(dāng)時行長覃志新的交待(起訴卷P86-87)，施工方領(lǐng)取工程款的程序是，先由施工方填好工程進(jìn)度表，交由基建小組的朱興烈簽名后，就交給副行長李XX審批簽名，然后由行里的財務(wù)人員辦理轉(zhuǎn)帳。工程款的支付，李XX都會跟我說，至于我是否在工程進(jìn)度表上簽過名，我就記不清楚了。但在本案中，檢方不能提供出有李XX簽字審批工程款的書面證據(jù)。這不能排除銀行工作人員是在覃志新的授意下直接進(jìn)行拔行的。也就是說，在審核工程款的過程中，李XX這個環(huán)節(jié)在程序設(shè)計上是存在的，但實(shí)際中是否被越過，還難以認(rèn)定。雖然，一些供述材料表明，李XX批過字，但僅憑口供確定，在證據(jù)上是有缺陷的。因此辯護(hù)人認(rèn)為，檢方只能證明李XX擁有收受他人錢財?shù)穆殑?wù)，但不能證明李XX實(shí)際行使該職務(wù)而收受他人錢財。也就是說，林洪向李XX送錢，主要是受李XX所在職務(wù)的影響，而李XX收受他人財物，利用的也正是這種職務(wù)上的影響。這兩者之間，在犯罪情節(jié)上應(yīng)該是有所區(qū)別的。3)李XX并沒有為嶺南公司實(shí)際謀取利益。李XX收受了林洪5萬人民幣，但各期進(jìn)度款的支付，并沒有超越合同、協(xié)議規(guī)定的工程實(shí)際進(jìn)度。因此，辯護(hù)人認(rèn)為檢方的證據(jù)只能證明林洪送給李XX5萬元人民幣，但不能證明李XX收受這些錢財與其審核付款之間存在刑法上的因果關(guān)系，即不能證明李XX因收受這些錢財而通過審批付款為林洪或嶺南公司謀取了利益。因此，李XX并沒有利用自已的職務(wù)為林洪或嶺南公司實(shí)際謀取利益。4)李XX收受林洪5萬元人民幣，但沒有給國家、集體造成任何損失，危害后果顯著輕微。根據(jù)1998年4月26日三亞市審計局三海審字(1998)第33號審計報告，該工程總造價為29，699,937.01元，至今仍有部分款項(xiàng)未付。二、李XX具有法定從輕和減輕處罰的情節(jié)1)李XX具有情節(jié)。2006年2月20日，李XX在作為協(xié)助龍華區(qū)人民檢察院的檢察官調(diào)查時，主動、直接向檢察院如實(shí)交待了自己的犯罪事實(shí)。該行為發(fā)生在其受到訊問、采取強(qiáng)制措施之前，李XX出于本人的意愿而主動向檢察院承認(rèn)自己的犯罪事實(shí)并自愿置于檢察院的控制之下，接受進(jìn)一步交待自己犯罪事實(shí)。李XX的上述行為，完全符合自首的本質(zhì)特征，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。公訴人認(rèn)為，只要李XX的犯罪事實(shí)被發(fā)現(xiàn)，便不符合自首的條件，這是不確實(shí)的?！蛾P(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條就明確規(guī)定“或已被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時，主動、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案”，是自首。因此，盡管林洪已經(jīng)在李XX交待前已經(jīng)供述了李XX受賄的情況，但根據(jù)《解釋》的規(guī)定，并不影響李XX自首的成立。公訴人還認(rèn)為，李XX在2月20日在檢察院交待時，是檢察院將其從三亞帶到龍華檢察院后再交待的，不能算是自動投案。辯護(hù)人認(rèn)為，公訴人的理由是不成立的。根據(jù)公訴方提供的證據(jù)李XX是在通知協(xié)助調(diào)查后，被刑事拘留前全部交待的。這屬不屬于自動投案呢?是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定自首呢?辯護(hù)人認(rèn)為，在這種情況下仍應(yīng)根據(jù)《解釋》第1條第1款的規(guī)定認(rèn)定為自首。首先，協(xié)助調(diào)查通知不屬于強(qiáng)制措施。被通知后到案符合《解釋》第1條規(guī)定的“未受到訊問、未被采取強(qiáng)制執(zhí)措施之前”的時間范圍。通知協(xié)助調(diào)查(根據(jù)72條的規(guī)定，適用于證人)，不同于被作為犯罪嫌疑人被傳喚，更不同于拘傳，沒有任何強(qiáng)制性。該文書的原文用語是：請你2006年2月20日13時接受詢問。因此，這實(shí)際上是檢察機(jī)關(guān)的要楊翠花進(jìn)行協(xié)助作證的邀請。其次，李XX收到協(xié)助調(diào)查的通知后。李XX是否去，去了之后，是檢舉也人就他人的犯罪事實(shí)作證或是主動交待自己的犯罪事實(shí)，完全依賴于李XX的主動性和自覺性。李XX的選擇余地很大，其可以選擇歸案，也可以拒不到案，甚至逃離。但其能主動協(xié)助檢察機(jī)關(guān)調(diào)查，并在這個過程中主動地交待了自己的犯罪事實(shí)，就表明其有認(rèn)罪悔改、接受懲罰的主觀目的，即具有歸案的自動性和主動性。值得注意的是，由于李XX協(xié)助調(diào)查時，人已經(jīng)到了龍華區(qū)檢察院，李XX交待自己的犯罪事實(shí)后，出現(xiàn)了“到案協(xié)助調(diào)查”與“到案自首”兩個到案行為的竟合或者重合。在這種情況下，李XX不可能有一個單獨(dú)的協(xié)助調(diào)查行為和一個單獨(dú)的投案自首行為。因此，李XX在協(xié)助調(diào)查過程中主動交待自己的犯罪事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成自首。2)李XX在到案前已退還全部贓款，并真誠悔罪。起訴書已認(rèn)定李XX在到案前已退還了全部贓款，這一點(diǎn)起訴書已作出了明確的認(rèn)定。李XX的上述行為，表明她已對其行為性質(zhì)有了深刻的認(rèn)識，并且以實(shí)際行動真誠悔過。到案后實(shí)供述自己罪行，積極反省罪過，悔罪表現(xiàn)深刻。三、對李XX應(yīng)在法定刑以下判處刑罰，并依法判處緩行。李XX收受賄賂5萬元，正是刑法383條第2項(xiàng)規(guī)定的犯罪數(shù)額底線，根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)判處5年以上的有期徒刑。辯護(hù)人認(rèn)為，即使按照5年處刑，對李XX來講仍然太重，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。原因在于：1)李XX的受賄罪除數(shù)額外其它情節(jié)輕微，受賄后沒有給行賄人謀取實(shí)際利益;犯罪又能自首、坦白，并已在到案前退清了全部贓款，悔罪表現(xiàn)深刻。依照法律規(guī)定，可以依法減輕處罰。2)李XX的犯罪發(fā)生在10年前。如果再過7個月，如果再少1分錢，李XX的犯罪行為就依法不需要追究。李XX的犯罪行為雖然仍未超過追訴時效，但已完成時效的大部分時間。從刑罰設(shè)立的目的上講，對其犯罪行為的可罰性已大為降低。根據(jù)公訴方提交的證據(jù)和剛才的庭審情況，可以清楚地看到，李XX的已真誠悔罪，刑罰的必要性也大為降低。3)從刑罰的功能上看，辯護(hù)人認(rèn)為對李XX要謹(jǐn)慎用刑，發(fā)揮刑罰對李XX和社會上其它人的積極作用，防止消極作用。由于時過境遷，刑罰沒有及時對李XX適用對他人的教育作用很難實(shí)現(xiàn)。根據(jù)李XX的表現(xiàn)，刑事手段對其教育的效果已經(jīng)充分體現(xiàn)。判處實(shí)刑的意義現(xiàn)在只有單純性的懲罰一項(xiàng)，其必要性已不大。判處李XX實(shí)刑，至少有兩個方面的負(fù)面作用。一是李的母親問題，她有嚴(yán)重的心臟病，全憑心臟起博器生存，如受強(qiáng)烈刺激，必然喪命;事到如今，所有的人都不敢告訴她，如果李被判處實(shí)刑，恐怕沒有人能瞞下去，可能導(dǎo)致不測。也就是說，我們在懲罰一個有罪的人同時，其后果會“懲罰”到一個無辜的人。這會讓刑法的人道主義功能大打折扣。二是，對可以依法減輕處罰的人可判處緩刑的人，堅持判處實(shí)刑，使犯罪人受到過重懲罰的同時，也將增加司法和監(jiān)管成本，浪費(fèi)司法資源，而且還將妨礙司法機(jī)關(guān)集中力量打擊現(xiàn)行犯。辯護(hù)人還認(rèn)為，根據(jù)李XX的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會，可以宣告緩刑。綜上，辯護(hù)人認(rèn)為依法認(rèn)定李XX的自首情節(jié)并判處緩刑或者直接依照舊刑法第五十九條第二款的規(guī)定(因?yàn)槔頧X是在舊刑法生效的時候犯的罪)判處緩刑。以上辯護(hù)意見，請依法予以采信!參考資料中華人民共和國刑法[2011年最新修訂版]
