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2024-07-27 17:29
制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪常用刑法內(nèi)容
第三百六十三條第一款以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金； 情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
第三百六十六條單位犯本節(jié)第三百六十三條、第三百六十四條、第三百六十五條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)貴的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。
制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪有關(guān)聯(lián)的罪名
問法網(wǎng)律師對制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪相關(guān)罪名有如下觀點：為他人提供書號出版淫穢書刊罪，傳播淫穢物品罪，組織播放淫穢音像制品罪，組織淫穢表演罪以上就是問法網(wǎng)律師提供的關(guān)于制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪相關(guān)罪名的內(nèi)容，有什么不理解的可以在線留言咨詢或者撥打4006064626電話咨詢。
制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定義
制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪是指行為人以牟利為目的， 制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品構(gòu)成犯罪的行為。
制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪共同犯罪
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，明知他人實施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、費用結(jié)算等幫助的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，以共同犯罪論處。七、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪立案標(biāo)準(zhǔn)1.《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定： 第八條以牟利為目的，實施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：（一）制作、復(fù)制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶五十至一百張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶一百至二百張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊一百至二百副（冊）以上，淫穢照片、畫片五百至一千張以上的；（二）販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶一百至二百張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶二百至四百張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊二百至四百副（冊）以上，淫穢照片、畫片一千至二千張以上的；（三）向他人傳播淫穢物品達(dá)二百至五百人次以上，或者組織播放淫穢影、像達(dá)十至二十場次以上的；（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利五千至一萬元以上的。以牟利為目的，實施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）制作、復(fù)制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶二百五十至五百張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶五百至一千張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊五百至一千副（冊）以上，淫穢照片、畫片二千五百至五千張以上的；（二）販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶五百至一千張（盒）以上，淫穢音碟、錄音帶一千至二千張（盒）以上，淫穢撲克、書刊、畫冊一千至二千副（冊）以上，淫穢照片、畫片五千至一萬張以上的；（三）向他人傳播淫穢物品達(dá)一千至二千人次以上，或者組織播放淫穢影、像達(dá)五十至一百場次以上的；（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利三萬至五萬元以上的。以牟利為目的，實施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為，其數(shù)量（數(shù)額）達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)量（數(shù)額）五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”。 2.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定： 第一條以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：（一）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻文件二十個以上的；（二）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件一百個以上的；（三）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息，實際被點擊數(shù)達(dá)到一萬次以上的；（五）以會員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息，注冊會員達(dá)二百人以上的；（六）利用淫穢電子信息收取廣告費、會員注冊費或者其他費用，違法所得一萬元以上的；（七）數(shù)量或者數(shù)額雖未達(dá)到第（一）項至第（六）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但分別達(dá)到其中兩項以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的；（八）造成嚴(yán)重后果的。利用聊天室、論壇、即時通信軟件、電子郵件等方式，實施第一款規(guī)定行為的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。 第二條實施第一條規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第一條第一款第（一）項至第（六）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。 第四條明知是淫穢電子信息而在自己所有、管理或者使用的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供直接鏈接的，其數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)所鏈接的淫穢電子信息的種類計算。 第五條以牟利為目的，通過聲訊臺傳播淫穢語音信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：（一）向一百人次以上傳播的；（二）違法所得一萬元以上的；（三）造成嚴(yán)重后果的。實施前款規(guī)定行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第（一）項至第（二）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。 第六條實施本解釋前五條規(guī)定的犯罪，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款、第三百六十四條第一款的規(guī)定從重處罰：（一）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播具體描繪不滿十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息的；（二）明知是具體描繪不滿十八周歲的未成年人性行為的淫穢電子信息而在自己所有、管理或者使用的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供直接鏈接的；（三）向不滿十八周歲的未成年人販賣、傳播淫穢電子信息和語音信息的；（四）通過使用破壞性程序、惡意代碼修改用戶計算機設(shè)置等方法，強制用戶訪問、下載淫穢電子信息的。 3.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》規(guī)定： 第一條以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息的，依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條、第二條的規(guī)定定罪處罰。以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：（一）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻文件十個以上的；（二）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件五十個以上的；（三）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章等一百件以上的；（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息，實際被點擊數(shù)達(dá)到五千次以上的；（五）以會員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息，注冊會員達(dá)一百人以上的；（六）利用淫穢電子信息收取廣告費、會員注冊費或者其他費用，違法所得五千元以上的；（七）數(shù)量或者數(shù)額雖未達(dá)到第（一）項至第（六）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但分別達(dá)到其中兩項以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的；（八）造成嚴(yán)重后果的。實施第二款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第二款第（一）項至第（七）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。 第二條利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端傳播淫穢電子信息的，依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定定罪處罰。利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品罪定罪處罰：（一）數(shù)量達(dá)到第一條第二款第（一）項至第（五）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二倍以上的；（二）數(shù)量分別達(dá)到第一條第二款第（一）項至第（五）項兩項以上標(biāo)準(zhǔn)的；（三）造成嚴(yán)重后果的。 第六條電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、代收費等服務(wù)，并收取服務(wù)費，具有下列情形之一的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：（一）為五個以上淫穢網(wǎng)站提供上述服務(wù)的；（二）為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道等服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在二萬元以上的；（三）為淫穢網(wǎng)站提供代收費服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在五萬元以上的；（四）造成嚴(yán)重后果的。實施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第（一）項至第（三）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。 第七條明知是淫穢網(wǎng)站，以牟利為目的，通過投放廣告等方式向其直接或者間接提供資金，或者提供費用結(jié)算服務(wù)，具有下列情形之一的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的共同犯罪處罰：（一）向十個以上淫穢網(wǎng)站投放廣告或者以其他方式提供資金的；（二）向淫穢網(wǎng)站投放廣告二十條以上的；（三）向十個以上淫穢網(wǎng)站提供費用結(jié)算服務(wù)的；（四）以投放廣告或者其他方式向淫穢網(wǎng)站提供資金數(shù)額在五萬元以上的；（五）為淫穢網(wǎng)站提供費用結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在二萬元以上的；（六）造成嚴(yán)重后果的。實施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第（一）項至第（五）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。八、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪刑事責(zé)任 《中華人民共和國刑法》第三百六十三條：以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。九、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪案例分析公訴機關(guān)：福建省壽寧縣人民檢察院……被告人：龔朝景……辯護(hù)人：范圣忠，浙江共進(jìn)律師事務(wù)所律師。公訴機關(guān)指控稱2005年5月至11月間，被告人龔朝景在壽寧縣后當(dāng)洋一中宿舍8樓以牟利為目的，先后利用加拿大和湖北省荊門市圖書館的服務(wù)器制作淫穢網(wǎng)站www．18dy．net供訪客點擊瀏覽收取注冊費。同時，被告人龔朝景利用www．18dy．net網(wǎng)站，制作網(wǎng)頁病毒木馬，植入用戶電腦，通過盜取訪客游戲賬號和密碼的方法轉(zhuǎn)移他人的游戲裝備，并在“5173”交易網(wǎng)站出售牟利，以上兩種手段共牟利人民幣8589元。經(jīng)福建省公安廳鑒定，共傳播淫穢電影222部、淫穢電子圖片2720張、淫穢電子文章142篇，注冊會員達(dá)12821人，總點擊數(shù)達(dá)679913次。被告人的答辯及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見被告人龔朝景供述了制作www．18dy．net網(wǎng)站，用網(wǎng)頁病毒木馬盜取訪客游戲裝備在交易網(wǎng)站出售，得款人民幣8289元及制作淫穢物品供訪客點擊瀏覽的事實經(jīng)過。其辯稱：沒有以牟利為目的，收取手機注冊費是網(wǎng)民點擊合法電影所得，不能以傳播淫穢物品牟利罪定罪；總點擊數(shù)，應(yīng)剔除重復(fù)點擊部分，以實際點擊數(shù)為準(zhǔn)。請求從輕處理。其辯護(hù)人的主要辯護(hù)意見：公訴機關(guān)指控被告人龔朝景的行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪不成立，被告人實施的只是傳播淫穢物品的行為。(1)被告人制作淫穢網(wǎng)站，主觀上沒有以牟利為目的，客觀上沒有取得任何利益。訪客進(jìn)入www．18dy．net網(wǎng)站或注冊成會員無需交費，被告人收取的8589元人民幣與制作淫穢網(wǎng)站之間無因果關(guān)系。(2)《電子數(shù)據(jù)鑒定書》確定的會員數(shù)、點擊數(shù)、鏈接的淫穢圖片、電影應(yīng)扣除沒有淫穢內(nèi)容的會員數(shù)和該部分會員的點擊數(shù)，被告人和同案人等自己的點擊數(shù)，經(jīng)過鏈接不能直接瀏覽的淫穢圖片、淫穢電影的數(shù)量。福建省壽寧縣人民法院經(jīng)公開審理查明：2005年5月，被告人龔朝景(QQ網(wǎng)名“ISP→”)在其居住的壽寧縣鰲陽鎮(zhèn)后當(dāng)洋壽寧一中宿舍8層以柳應(yīng)建為戶名安裝寬帶后，利用加拿大的免費服務(wù)器制作www．18dy．net網(wǎng)站(十八電影網(wǎng))供訪客點擊瀏覽。其間，制作網(wǎng)頁病毒木馬植入用戶電腦，盜取訪客游戲裝備，在“5173”交易網(wǎng)站出售，從中得款人民幣8289元。7月份，加拿大的免費服務(wù)器到期被關(guān)。9月份，被告人龔朝景通過中國服務(wù)器論壇轉(zhuǎn)租了郭景瑞(QQ網(wǎng)名“風(fēng)云”)從湖北省荊門市圖書館的余金國(QQ網(wǎng)名“金庫”)處租用的服務(wù)器，9月18日，被告人龔朝景的淫穢網(wǎng)站www．18dy．net開始建設(shè)，幾天后，因服務(wù)器被余金國變更，被告人龔朝景即用“旁注”軟件找到余金國，經(jīng)聯(lián)系，余金國先后將荊門市圖書館和荊門市億威科技有限公司的服務(wù)器租給被告人龔朝景使用。被告人龔朝景在www．18dy．net網(wǎng)站的主頁上通過“引誘性”的圖片廣告條的形式讓網(wǎng)民點擊進(jìn)入手機注冊頁面，并用柳明樹的名字開設(shè)的中國工商銀行牡丹靈通卡在北京世紀(jì)網(wǎng)聚科技有限公司的誠信日付聯(lián)盟、武漢龍信網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的情鏈日付短信聯(lián)盟、短信日付聯(lián)盟、服務(wù)器在廈門的一個日付短信聯(lián)盟等四家網(wǎng)站開通手機注冊。11月26日、28日，誠信日付聯(lián)盟分兩次共匯給被告人龔朝景手機傭金人民幣299元。經(jīng)福建省公安廳鑒定，www．18dy．net淫穢網(wǎng)站共有淫穢電影222部、淫穢電子圖片2720張、淫穢電子文章142篇，注冊的會員12821人，點擊數(shù)為679913次。案發(fā)后，被告人龔朝景外逃。2006年2月21日，被告人龔朝景在連江縣慕浦村一黑網(wǎng)吧被寧德市公安局干警抓獲。被告人龔朝景利用加拿大的免費服務(wù)器制作網(wǎng)站，盜取他人游戲裝備出售得款8289元的行為是在其開始建設(shè)淫穢網(wǎng)站之前，因此，被告人龔朝景盜取的他人游戲裝備得款8289元，不能作為傳播淫穢物品的牟利款認(rèn)定。上述事實有下列證據(jù)證明：1．證人余金國的證言及交待材料，證實其曾將荊門市圖書館的服務(wù)器出租給QQ網(wǎng)名為“風(fēng)云”的人，該服務(wù)器的系統(tǒng)被其重裝后，網(wǎng)名為“ISP→”的人與其聯(lián)系說，他向“風(fēng)云”租用的服務(wù)器被關(guān)，要求開通。后其先后將荊門市圖書館和荊門市億威科技有限公司的服務(wù)器開給“ISP→”的人使用，“ISP→”在服務(wù)器上制作www．18dy．net網(wǎng)站，其中有色情欄目。2．證人李維龍、徐盛翌、范玲、李振兵的證言，證實荊門市億威科技有限公司有將一臺服務(wù)器出租給李維龍使用。李維龍、徐盛翌證實余金國知道這臺服務(wù)器的超級用戶密碼。3．證人周長河的證言，證實2005年7、8月間，郭景瑞(QQ網(wǎng)名“風(fēng)云”)向荊門市圖書館QQ網(wǎng)名為“金庫”的人租了一臺服務(wù)器。4．證人王科的證言，證實2005年11月12日，其發(fā)現(xiàn)“十八電影網(wǎng)”的網(wǎng)站有許多色情的電影和圖片。5．證人唐義梅、金向清的證言，證實唐義梅將柳應(yīng)建的身份證和教師證借給被告人龔朝景申請安裝寬帶。6．湖北省荊門市電信分公司信息發(fā)展部出具的調(diào)查材料，證實被告人龔朝景制作的淫穢網(wǎng)站所屬的服務(wù)器登記姓名為荊門市圖書館和荊門市億威科技有限公司。7．金華得誠信息技術(shù)有限公司出具的“5173”網(wǎng)站虛擬裝備交易記錄，可以證實被告人龔朝景利用www．18dy．net網(wǎng)站，盜取他人游戲裝備在“5173”交易網(wǎng)站出售，得款人民幣8289元。8．北京世紀(jì)網(wǎng)聚科技有限公司出具的協(xié)查報告及附件，寧德市公安局查詢存款／匯款通知書及附件、寧德市公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具的短信日付聯(lián)盟網(wǎng)站上注冊資料，物證：工商銀行牡丹靈通卡，經(jīng)審查，北京世紀(jì)網(wǎng)聚科技有限公司出具的協(xié)查報告所證實的被告人龔朝景注冊使用其公司代收費通道的數(shù)據(jù)與其出具的附件、寧德市公安局查詢存款／匯款通知書的附件中所列的數(shù)據(jù)及被告人龔朝景實際收到的手機傭金人民幣299元等內(nèi)容有出入。本院認(rèn)為，應(yīng)以附件上所列的數(shù)據(jù)及被告人龔朝景實際收到的299元人民幣認(rèn)定。因此，本組證據(jù)可以證實被告人龔朝景向短信日付聯(lián)盟網(wǎng)站注冊的資料為用戶名柳明樹、卡號9558801407100600374的中國工商銀行牡丹靈通卡及被告人龔朝景共收到誠信日付聯(lián)盟匯給的手機傭金人民幣299元。9．福建省公安廳公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具的閩公鑒字[2006]03號《福建省公安廳電子數(shù)據(jù)鑒定鑒定書》、寧德市公安局出具的寧公三鑒[2006]001號《關(guān)于寧德市龔朝景的電子物品(網(wǎng)絡(luò)電影、圖片及文章)的鑒定結(jié)論》及物證：光盤兩張，被告人及其辯護(hù)人質(zhì)證認(rèn)為，《福建省公安廳電子數(shù)據(jù)鑒定鑒定書》沒有區(qū)分注冊會員數(shù)，點擊數(shù)沒有扣除被告人、同案人和網(wǎng)民重復(fù)點擊的次數(shù)及經(jīng)過點擊鏈接如果只是IP點，還要繼續(xù)鏈接點擊查找才能看到淫穢圖片或電影的部分點擊數(shù)。經(jīng)審查認(rèn)為，《福建省公安廳電子數(shù)據(jù)鑒定鑒定書》中認(rèn)定的注冊會員數(shù)，均是淫穢網(wǎng)站建設(shè)后注冊會員的注冊數(shù)，而且也對各種淫穢物品的數(shù)量及點擊數(shù)進(jìn)行了區(qū)分，其計算方法符合最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，取證程序合法。此，本組證據(jù)可以證實被告人龔朝景制作的淫穢網(wǎng)站開始建設(shè)的時間為2005年9月18日，網(wǎng)站有淫穢電影222部、淫穢電子圖片2720張、淫穢電子文章142篇，注冊會員12821人，總點擊數(shù)679913次。10．寧德電信公司出具的查詢記錄，證實壽寧縣鰲陽鎮(zhèn)后當(dāng)洋壽寧一中宿舍8層的寬帶用戶名為柳應(yīng)建。11．寧德市公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具的現(xiàn)場電子取證記錄及寧公(網(wǎng)鑒)檢[2005]047號《電子證據(jù)檢查筆錄》，電子取證現(xiàn)場照片，證實被告人龔朝景用于作案的電腦主機硬盤的基本信息情況。12．提取物證筆錄、證據(jù)提取筆錄、對色情網(wǎng)站www．18dy．net相關(guān)電子證據(jù)提取固定筆錄，證實公安機關(guān)從荊門市圖書館、荊門市億威科技有限公司提取證據(jù)的情況。13．寧德市公安局制作的現(xiàn)場照片、現(xiàn)場圖，證實被告人龔朝景作案地點位于壽寧縣后當(dāng)洋壽寧一中宿舍8層。14．寧德市公安局出具的搜查證，搜查筆錄，扣押物品、文件清單及物證：兼容電腦主機、飛利浦顯示器，證實公安機關(guān)在壽寧一中宿舍8層依法查封、扣押被告人龔朝景用于作案的兼容電腦主機、飛利浦顯示器的情況。15．壽寧縣公安局鰲陽公安分局出具的戶籍證明，證實被告人龔朝景生于1984年9月22日，犯罪時已達(dá)法定刑事責(zé)任年齡；16．寧德市公安局出具的《抓獲經(jīng)過》、寧德市公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具的《案件情況說明》，證實本案的偵破情況及被告人龔朝景被抓獲的經(jīng)過。福建省壽寧縣人民法院根據(jù)上述事實和證據(jù)認(rèn)為：被告人龔朝景以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢電子信息，其中淫穢電影222部、淫穢電子圖片2720張、淫穢電子文章142篇，總點擊數(shù)679913次，注冊會員12821人，個人牟利人民幣299元，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。被告人龔朝景盜取他人游戲裝備出售得款8289元的行為與其制作淫穢網(wǎng)站傳播淫穢物品的行為不具有關(guān)聯(lián)性，不作為被告人傳播淫穢物品的牟利數(shù)額認(rèn)定，公訴機關(guān)指控被告人龔朝景傳播淫穢物品牟利數(shù)額應(yīng)變更為299元，辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見正確，予以采納，但此款屬違法所得，應(yīng)予追繳；被告人龔朝景以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢電子信息，可從其在淫穢網(wǎng)站的主頁制作了“引誘陛”的圖片廣告條讓網(wǎng)民點擊進(jìn)入手機注冊頁面，且在誠信日付聯(lián)盟、情鏈日付短信聯(lián)盟、短信日付聯(lián)盟等網(wǎng)站開通手機注冊及經(jīng)網(wǎng)民點擊后，實際從誠信日付聯(lián)盟處收到手機傭金人民幣299元的事實中得以確認(rèn)。因此，被告人及其辯護(hù)人提出被告人龔朝景沒有以牟利為目的，其行為不構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的辯解和辯護(hù)意見不符合本案的事實，不予采信；被告人龔朝景制作的淫穢網(wǎng)站有淫穢電影222部、淫穢電子圖片2720張、淫穢電子文章142篇，總點擊數(shù)679913次，注冊會員12821人的事實，有取證程序合法及計算方法符合相關(guān)法律規(guī)定的《福建省公安廳電子數(shù)據(jù)鑒定鑒定書》證實，被告人及其辯護(hù)人提出注冊會員數(shù)、點擊數(shù)、鏈接的淫穢圖片、電影應(yīng)扣除沒有淫穢內(nèi)容時的會員數(shù)和該部分會員的點擊數(shù)，被告人和同案人等的點擊數(shù)，經(jīng)過鏈接不能直接瀏覽的淫穢圖片、淫穢電影的數(shù)量的辯護(hù)意見，不符合法律的規(guī)定，不予采信。福建省壽寧縣人民法院依照《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第六十四條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款第(四)(五)項、第二條之規(guī)定，作出如下判決：1．被告人龔朝景犯傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣3000元。2．被告人龔朝景的違法所得人民幣8588元，予以追繳，上繳國庫。3．作案工具兼容電腦主機一臺、飛利浦顯示器一臺，予以沒收。上訴人(原審被告人)龔朝景上訴稱：(1)其主觀上沒有牟利的目的，客觀上沒有因制作淫穢網(wǎng)站取得利益，其網(wǎng)站的訪客選擇點擊浮動的廣告所看到的是合法內(nèi)容，故收入的299元與制作淫穢網(wǎng)站沒有關(guān)系，因此，原判定性錯誤；(2)原判認(rèn)定的淫穢物品的數(shù)量有誤，其中，管理人員的點擊次數(shù)應(yīng)扣除，間接鏈接的影片和圖片應(yīng)扣除，前期無淫穢內(nèi)容的網(wǎng)站的注冊會員應(yīng)扣除。福建省寧德市中級人民法院經(jīng)審理，確認(rèn)一審法院認(rèn)定的事實和證據(jù)。十、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪案件辯護(hù)詞推薦尊敬的審判長、審判員： 根據(jù)我國《刑事訴訟法》第三十二條和《律師法》第二十五條的規(guī)定，江蘇蘇州諾金律師事務(wù)所依法接受傳播淫穢物品牟利一案被告人陳某的委托，指派我作為陳某的辯護(hù)人，參與今天的訴訟活動。 我接受委托后，多次會見了被告人、認(rèn)真查閱了本案的卷宗材料，依法向被告人所在單位的同事了解了情況，為了履行法定職責(zé)，現(xiàn)提出辯護(hù)意見如下：江蘇省XX市人民檢察院XX檢刑訴（2006）第XXX號起訴書認(rèn)定被告人陳某犯傳播淫穢物品牟利罪，本辯護(hù)人對此持有異議，認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。一、本案被告人不具有傳播淫穢物品牟利的主觀故意1、開JT網(wǎng)吧，從互聯(lián)網(wǎng)上下載游戲、電影，讓顧客玩游戲、上網(wǎng)、看電影等等，當(dāng)然是為了營利，但不能說是為了“牟利”。因為對于什么叫“淫穢電影”，JT網(wǎng)吧的工作人員和被告人陳某并不了解，至于XX市公安局計算機通訊管理科在JT網(wǎng)吧查出了多少“淫穢電影”，JT網(wǎng)吧的工作人員和陳某在先前均不知曉。2、我在會見陳某時，陳某說下載電影是他干的，他認(rèn)為下載的電影只露上半身，不露下半身，不是淫穢的，也從來沒有任何人告訴他這就是淫穢電影，是不能下載的，XX市文化局和公安局也沒有公告哪些電影是淫穢的，是不能下載、不能放映的。3、由于各網(wǎng)吧均有不同程度的類似片種，XX地方幾乎各家網(wǎng)吧均有此類片子,而JT網(wǎng)吧的電影網(wǎng)站就是到XX大網(wǎng)吧去學(xué)了后建立的。又因為JT網(wǎng)吧的電影都是從江蘇電信的廣域星空下載的，因此JT網(wǎng)吧的工作人員就認(rèn)為這些影片都是合法的，不是淫穢的。4、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定：有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識的電子信息和聲訊臺語音信息不是淫穢物品。包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的電子文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。這給老百姓識別是否淫穢物品也帶來了一定的難度。5、陳某既非JT網(wǎng)吧的老板、也非股東和經(jīng)理，其身份僅為網(wǎng)吧的普通工作人員，每月收入是固定工資800元，網(wǎng)吧利潤的多少和他沒有關(guān)系，因此他主觀上沒有非法牟利的動機。因此，我認(rèn)為本案被告人陳某不存在傳播淫穢物品牟利的主觀故意。二、本案的客觀方面，關(guān)鍵是如何認(rèn)定“實際被點擊數(shù)”，起訴書認(rèn)定涉案電影實際被點擊數(shù)13185次，證據(jù)不足《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條中規(guī)定：，以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息，實際被點擊數(shù)達(dá)到一萬次以上的依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。但是在JT網(wǎng)吧，電影視頻安裝在電腦硬盤上，瀏覽者無須上網(wǎng)而是通過網(wǎng)吧服務(wù)器觀看電影，傳播范圍僅限于網(wǎng)吧內(nèi)的幾臺電腦，并不屬于我國全力打擊的通過互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢物品犯罪。退一萬步講，就算是通過互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢物品牟利，那么“實際被點擊數(shù)”就是罪與非罪的關(guān)鍵。但是，起訴書認(rèn)定的JT網(wǎng)吧中電影引導(dǎo)網(wǎng)頁的點擊數(shù)是虛假的，而不是實際的。該電影引導(dǎo)網(wǎng)頁的點擊數(shù)是由三部分組成：一是來自JT網(wǎng)吧的訪問，即JT網(wǎng)吧內(nèi)部的點擊數(shù)，二是來自嘉興JT網(wǎng)吧的訪問，即來自嘉興的網(wǎng)吧點擊數(shù)，第三是來自互聯(lián)網(wǎng)的訪問，那是因為JT網(wǎng)吧工作的人員為了方便別人訪問他的同學(xué)錄，開放了外網(wǎng)對內(nèi)網(wǎng)的訪問，即來自互聯(lián)網(wǎng)的點擊數(shù)。后面兩部分點擊者雖然能看到電影引導(dǎo)網(wǎng)頁但看不到電影（因為電影是內(nèi)網(wǎng)地址，外網(wǎng)包括嘉興的網(wǎng)吧（該網(wǎng)吧沒有開放播放電影的路徑）但點擊數(shù)卻被累加進(jìn)去了。而且電影引導(dǎo)網(wǎng)頁點擊數(shù)不等于電影點擊數(shù)，電影引導(dǎo)網(wǎng)頁鏈接和電影鏈接是兩個獨立的鏈接，互無關(guān)聯(lián)，兩者的關(guān)系在于，電影鏈接嵌在電影引導(dǎo)網(wǎng)頁里，只有通過訪問電影引導(dǎo)網(wǎng)頁才能得到電影鏈接。所以訪問了電影的，必然同時訪問了電影引導(dǎo)網(wǎng)頁；訪問了電影引導(dǎo)網(wǎng)頁的，則未必訪問了電影，所以電影引導(dǎo)網(wǎng)頁點擊數(shù)肯定大于電影的實際點擊數(shù)。起訴書認(rèn)定的點擊數(shù)是電影引導(dǎo)網(wǎng)頁點擊數(shù)，再加上該點擊數(shù)由三部分組成，因此，起訴書認(rèn)定的點擊數(shù)是有很大水分的，是虛假的。JT網(wǎng)吧的事實情況是：大部分網(wǎng)民以網(wǎng)絡(luò)游戲為主，看電影大多是中年人和不會玩也不想玩游戲的女性網(wǎng)民，還有，就算網(wǎng)民不看此本電影，但你只要一打開這本電影的電影引導(dǎo)網(wǎng)頁就算你一次的點擊數(shù)，而且在網(wǎng)吧觀看此類影片的人實屬少數(shù)。點擊數(shù)多，是因為上述多方面的原因，如果說是以此來牟利的話，那就太牽強了。因此，可以肯定地說：無法統(tǒng)計真正看過“淫穢電影的人數(shù)”和“實際被點擊數(shù)”。我和JT網(wǎng)吧的網(wǎng)管通過互聯(lián)網(wǎng)做過一個實驗，可以完全證實以上情況。（法庭也可以通過實驗來驗證）。尊敬的審判長、審判員，綜上所述，本辯護(hù)人認(rèn)為，被告人陳某不具有傳播淫穢物品牟利的主觀故意，本案的客觀方面也證據(jù)不足，因此，本案不具備犯罪構(gòu)成的四個共同要件，本辯護(hù)人請求法庭宣告被告人陳某無罪，本辯護(hù)人要求立即釋放被告人陳某。謝謝尊敬的審判長、審判員。
