人人看人人拍国产精品,久久婷午夜福利,香蕉视观看在线a,国精产品九九国精产品

持有

一、持有行為的界定

我國(guó)刑法中明確規(guī)定了持有型犯罪，如非法持有毒品罪、非法持有槍支、彈藥罪等，但刑法理論界對(duì)持有的具體界定 卻存在著很大的爭(zhēng)議。持有屬于行為的一種形式，區(qū)別于單純的作為與不作為，具有其自身獨(dú)特的性質(zhì)。一方面，持有不同于作為。作為是行為人以積極的身體活動(dòng) 去實(shí)施刑法禁止的行為, 其客觀表現(xiàn)為行為人實(shí)施的一系列肢體舉動(dòng)的有機(jī)組合, 具有明顯的運(yùn)動(dòng)性。持有則表現(xiàn)為行為人對(duì)既成支配、占有事實(shí)的消極維持, 大多呈現(xiàn)出一定的靜態(tài)性特征。雖然在一些情況下, 維持持有狀態(tài)也需要行為人作出一定的身體舉動(dòng)(如甲持有毒品, 將毒品帶在身上并不時(shí)地檢查, 防止它遺落在地上) , 但是, 持有狀態(tài)的存在和延續(xù)不以行為人實(shí)施身體舉動(dòng)為條件。比如, 甲盜竊一支手槍后將它藏進(jìn)一個(gè)山洞里, 甲雖然不上山看護(hù), 不實(shí)施任何維持對(duì)所盜槍支占有、支配的有形身體舉動(dòng), 仍然構(gòu)成對(duì)槍支的持有。在實(shí)際的犯罪中, 持有狀態(tài)往往是一定的作為行為引起的一種結(jié)果, 但這種結(jié)果又與引起它的原因行為相區(qū)別, 不是原因行為本體的延續(xù)。比如, 甲盜竊槍支后將所盜槍支攜帶在身上, 攜帶槍支行為產(chǎn)生于盜竊槍支行為實(shí)施終了以后, 是盜竊槍支的后果, 但不是盜竊槍支行為的組成部分。

另 一方面, 持有也有別于不作為。不作為以行為人不履行特定法律義務(wù)為內(nèi)容，而持有則不需要不履行特定法律義務(wù)即可構(gòu)成犯罪。持有與不作為雖然在一定情況下都可能表現(xiàn) 為行為人的身體靜態(tài)性, 但是, 不作為的成立以行為人先行負(fù)有特定作為義務(wù)為條件, 刑法處罰的對(duì)象正是行為人對(duì)義務(wù)的違反, 持有行為的成立不以行為人負(fù)有作為義務(wù)為條件。誠(chéng)然, 由于持有行為的對(duì)象大多為法律禁止公民持有的違禁物品, 公民獲得這些物品后, 按照有關(guān)法律的規(guī)定, 有將其交給有關(guān)機(jī)關(guān)的義務(wù), 但刑法處罰的是持有狀態(tài)本身，而不是持有對(duì)未上繳義務(wù)的違反。

二、持有行為的特征

1.狀態(tài)性。

狀 態(tài)性是持有行為的內(nèi)在屬性。持有行為的內(nèi)容是行為人對(duì)特定物品的占有、支配狀態(tài), 一般表現(xiàn)為攜帶、藏匿、擁有等。持有的狀態(tài)性主要表現(xiàn)為三個(gè)方面： (1) 客觀實(shí)際上的支配, 即特定物品在客觀上處于行為人實(shí)際支配的范圍內(nèi), 如處于行為人居住的屋子里等。這種支配不限于行為人以自身物理力的支配, 也包括利用第三者的力量實(shí)現(xiàn)對(duì)持有物的實(shí)際控制。(2) 主觀上的支配和控制意思, 即行為人在明知持有物存在的情況下, 有意識(shí)地運(yùn)用客觀實(shí)力, 實(shí)現(xiàn)或維持對(duì)持有物的控制。如果在主觀上缺乏支配意思, 即使客觀上將某物置于自己的控制范圍之內(nèi), 也不構(gòu)成持有。如甲將一個(gè)皮箱交給乙代為攜帶, 乙一小時(shí)后發(fā)現(xiàn)皮箱中有一只手槍, 乙自發(fā)現(xiàn)手槍后成立非法持有槍支罪。(3) 社會(huì)的排他性, 即行為人對(duì)持有物的支配在社會(huì)和規(guī)范上被認(rèn)為具有獨(dú)占意義, 排除了其他人對(duì)同一持有物的占有、控制。這種排他性是相對(duì)于非持有人而言的,并不意味著持有主體的惟一性, 因此, 二人以上共同持有也是排他的持有。

2.依附性。

持 有行為狀態(tài)內(nèi)容上的靜態(tài)性特征，決定了它只能是某種作為或不作為行為引起的結(jié)果行為, 即持有行為是由其先前的原因行為派生, 并依附于原因行為, 而不具有原生性與獨(dú)立性。引起持有行為的原因行為包括持有者自己的作為或不作為，持有者自己的無(wú)過(guò)錯(cuò)行為，他人的作為與不作為等，如甲為躲避警察搜查, 將其攜帶的毒品悄悄放進(jìn)乙的包里, 乙發(fā)現(xiàn)后繼續(xù)攜帶, 乙構(gòu)成非法持有毒品的行為。然而，持有行為的依附性是指持有行為與其先前原因行為的事實(shí)關(guān)系, 并不排斥持有行為本身在法律評(píng)價(jià)上的獨(dú)立性。

3..限定性。

限定性是持有行為的規(guī)范特征, 包括罪名限定性和對(duì)象限定性兩個(gè)方面。即持有型犯罪必須是由法律明確規(guī)定的，只涉及到特定的持有對(duì)象，構(gòu)成特定的罪名。如只有持有槍支、彈藥、毒品等危險(xiǎn)品才可能構(gòu)成持有型犯罪。

4.持續(xù)性。

刑 法是對(duì)社會(huì)人保護(hù)的最后的防線，這就決定了刑法的謙抑性，并不是只要有持有的行為就能構(gòu)成持有型犯罪，只有當(dāng)其持有的狀態(tài)達(dá)到一定的時(shí)間連續(xù)性，即行為人 對(duì)某種特定物品從實(shí)現(xiàn)對(duì)其控制、支配關(guān)系到結(jié)束這種支配、控制關(guān)系達(dá)到了一定的時(shí)間。按照這種觀點(diǎn),持有狀態(tài)只有延續(xù)一定時(shí)間才能構(gòu)成持有行為。然而，法 律并沒(méi)有將時(shí)間的連續(xù)性規(guī)定為持有型犯罪成立的要素，而且在實(shí)踐中很難查明持有人持有物品的時(shí)間長(zhǎng)短，而考慮時(shí)間的連續(xù)性可能會(huì)增加司法時(shí)間的成本。因 此，對(duì)時(shí)間連續(xù)性的考量也不應(yīng)該過(guò)于嚴(yán)苛，具體情況具體分析，如果行為人支配持有物時(shí)間過(guò)短, 根據(jù)客觀支配力強(qiáng)度和行為人的主觀意思尚不能斷定占有、控制關(guān)系的成立, 則應(yīng)否定持有行為的存在。例如, 甲讓乙將一疊假幣遞給丙, 乙接過(guò)假幣后看了看, 隨即交給了丙。乙主觀上沒(méi)有排他地支配、控制假幣的意思, 客觀上也沒(méi)有形成對(duì)假幣的實(shí)際控制, 其行為不構(gòu)成非法持有假幣罪。

三、持有型犯罪

所謂持有型犯罪即是以持有的行為形式構(gòu)成的犯罪，具體指因違反法律規(guī)定，非法持有違禁物品，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定構(gòu)成其他犯罪，或者拒不說(shuō)明來(lái)源和用途而構(gòu)成的犯罪，該類犯罪不同于一般的作為犯與不作為犯，具有其獨(dú)特的構(gòu)成要件，主要表現(xiàn)為：

1.犯罪主體

持有型犯罪的主體多數(shù)為一般主體。即達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人，少數(shù)持有型犯罪的主體則是特殊主體。如巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪，限定必須是國(guó)家工作人員才能成為本罪主體。

2.犯罪客體

持 有型犯罪侵犯的客體為復(fù)雜客體，總的來(lái)說(shuō)侵犯國(guó)家對(duì)特定物品的管理秩序。具體來(lái)說(shuō)侵犯刑法分則所保護(hù)的某一類社會(huì)關(guān)系。如新刑法第128條第1款規(guī)定 的：“非法持有、私藏槍支、彈藥罪”和第130條規(guī)定的“非法攜帶槍支、彈藥、管制刀具、危險(xiǎn)物品危及公共安全罪”。他們?cè)O(shè)在刑法分則第二章危害公共安全 罪中，侵犯的客體是公共安全和對(duì)槍支彈藥的管理制度。持有型犯罪的犯罪對(duì)象具有特殊性，即一般為國(guó)家法律明文規(guī)定的違禁物品。如如槍支、彈藥、毒品、偽 幣、絕密的文件、背包袱、管制刀具、易燃易爆物等，不同一般物品，具有非交易性、管制性、危險(xiǎn)性等特點(diǎn)。

3.主觀方面

持 有型犯罪的主觀方面必須是故意，即明知為法律禁止持有的特定物品，而具有非法對(duì)其予以支配、控制的主觀意思。過(guò)失不能構(gòu)成此罪。從犯罪故意的意志因素方面 理解，有兩種狀態(tài)，一是行為人明知自己持有違禁物品；二是行為人故意非法持有違禁物品。兩種不同的狀態(tài)，反映出兩種不同的主觀惡性。持有型犯罪之故意往往 只是行為人全部犯罪中最淺顯、最表層的內(nèi)容，其深層的內(nèi)容往往是其他有關(guān)犯罪的故意。也就是說(shuō)，持有型犯罪故意，或者是由完成其他相關(guān)的特定物品犯罪意圖 而派生的故意； 或者是由準(zhǔn)備實(shí)施其他相關(guān)特定物品犯罪意圖而產(chǎn)生的“非法持有”的故意。在司法實(shí)踐中，只要行為人明知是特定物品而予以非法持有，具備這種間接故意，就可 以成立持有型犯罪。

4.客觀方面

持有型犯罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人非法持有某種特定物品或財(cái)物。“持有”人作為該類犯罪 行為的基礎(chǔ)，其核心意思就是，行為人在事實(shí)上或法律上對(duì)特定物品或財(cái)物處在支配、控制狀態(tài)。持有體現(xiàn)的是行為人與物之間的一種支配行為人和被支配、控制和 被控制的關(guān)系。也就是說(shuō)，持有行為并不要求將特定物品隨時(shí)隨身攜帶，處于行為人眼能觀手能觸 的狀態(tài)下，也不要求行為人將特定物品置于自己的住所。只要物品實(shí)際上處于行為人的控制狀態(tài)即視為持有，無(wú)需處于行為人的物理性控制之下。即使物品與行為人 的人身或住所分離，但根據(jù)事實(shí)，物品仍為行為人所控制，也視為持有。持有既可以是公開(kāi)持有，為眾人知道自己持有特定物品，也可以是秘密持有，為眾人所不 知。