在社會主義社會中，生產(chǎn)資料公有化意味著勞動者整體和生產(chǎn)資料整體之間存在著總體的、全社會范圍內(nèi)的結(jié)合關(guān)系，有可能實現(xiàn)充分的、合理的勞動就業(yè)，使每一個有勞動能力又愿意承擔社會責任的人都享有勞動的權(quán)利。但是，在勞動人口總量超過社會一定時期內(nèi)所能提供就業(yè)崗位總量，或勞動人口構(gòu)成和就業(yè)崗位構(gòu)成出現(xiàn)脫節(jié)和不協(xié)調(diào)的情況下，社會主義社會也有可能產(chǎn)生與資本主義失業(yè)現(xiàn)象性質(zhì)不同的待業(yè)現(xiàn)象。中華人民共和國建立以后，人民政府采取介紹就業(yè)、就業(yè)訓練等多種辦法,解決了以往社會遺留的400萬失業(yè)人員的就業(yè)安置問題。以后又繼續(xù)解決勞動人口急劇增長和經(jīng)濟、勞動政策中一些失誤所造成的待業(yè)現(xiàn)象。
中國的就業(yè)服務(wù)在不同的時期有不同的內(nèi)容和措施，主要有：①設(shè)立專門機構(gòu)管理就業(yè)服務(wù)工作。50年代初期，從中央到各大行政區(qū)、省和大城市的人民政府成立了勞動就業(yè)委員會，根據(jù)政務(wù)院公布的《關(guān)于勞動就業(yè)問題的決定》，指導各地勞動部門和其他有關(guān)部門辦理失業(yè)人員登記、救濟、就業(yè)培訓、介紹就業(yè)等事務(wù)，統(tǒng)一調(diào)配社會勞動力。1953年8月以后,勞動就業(yè)委員會撤銷，由政府勞動部門負責就業(yè)服務(wù)的管理，工作逐步走向經(jīng)?；⒅贫然?。大中城市的勞動部門建立了勞動力介紹所，負責管理城市閑散勞動力和安置就業(yè)，包括進行就業(yè)前的政治思想教育和技術(shù)訓練。②開展多種形式的職業(yè)培訓，逐步推行先培訓后就業(yè)的制度。在全國建立了一大批技工學校，改革了學徒培訓制度，舉辦了大量的短期訓練班、職業(yè)中學、職業(yè)學校和各種職業(yè)教育培訓中心。③對于高等院校、中等專業(yè)學校畢業(yè)生和軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部分別由教育、人事等部門實行統(tǒng)一分配。待業(yè)青年在國家統(tǒng)籌規(guī)劃和指導下，實行勞動部門安排就業(yè)、自愿組織起來就業(yè)和自謀職業(yè)相結(jié)合的辦法。④創(chuàng)建勞動服務(wù)公司，統(tǒng)籌調(diào)節(jié)城鎮(zhèn)勞動力。
進入80年代以后，全國各地勞動部門適應(yīng)勞動制度改革的需要，普遍地創(chuàng)建勞動服務(wù)公司，統(tǒng)籌調(diào)節(jié)城鎮(zhèn)社會勞動力。這種管理社會勞動力的組織，兼有行政和經(jīng)濟兩方面的職能，任務(wù)是掌握社會各方面對勞動力的需求情況，對待業(yè)人員進行調(diào)查、登記、統(tǒng)計、組織培訓,介紹和安排就業(yè)；興辦集體經(jīng)濟事業(yè),直接組織一部分待業(yè)人員就業(yè)。全民所有制企業(yè)、事業(yè)、機關(guān)單位及街道和群眾團體等也相繼辦起勞動服務(wù)公司，安排和指導就業(yè)。政府勞動部門或勞動服務(wù)公司還通過舉辦勞動力交流大會、專業(yè)職業(yè)介紹所等多種形式，給人們創(chuàng)造更多的就業(yè)機會和途徑。中國就業(yè)服務(wù)的各種形式，對有效地實現(xiàn)城鎮(zhèn)的充分就業(yè)具有促進作用。
公共就業(yè)服務(wù)（PES）指政府組織建立的以促進就業(yè)為目的的公共制度。 我國《勞動力市場管理規(guī)定》中對公共就業(yè)服務(wù)的界定：本規(guī)定所稱公共就業(yè)服務(wù)，是指由各級勞動保障部門提供的公益性就業(yè)服務(wù)，包括職業(yè)介紹、職業(yè)指導、就業(yè)訓練、社區(qū)就業(yè)崗位開發(fā)服務(wù)和其他服務(wù)內(nèi)容。 公共就業(yè)服務(wù)的產(chǎn)生：就失業(yè)對社會和經(jīng)濟影響的擔憂，導致發(fā)達國家在19世紀末20世紀初產(chǎn)生了公共就業(yè)服務(wù)。
1 公共就業(yè)服務(wù)的職能（內(nèi)容）
以最佳的方式把就業(yè)市場組織起來，使之成為旨在確保并保持充分就業(yè)、開發(fā)利用生產(chǎn)力資源的全國性計劃的組成部分?！≌衅负桶仓霉と?、方便職業(yè)和地理流動、收集和分析勞動力市場信息、與失業(yè)保險部門合作、支持經(jīng)濟和社會計劃。
2 公共就業(yè)服務(wù)的作用
1、有利于促進就業(yè) 2、可以提高勞動力市場運作的效率，提高勞動力市場信息的透明度 3、公共就業(yè)服務(wù)是國家調(diào)節(jié)和干預勞動力市場的主要手段 4、是促進公正的進入勞動力市場和保護可能處于弱勢群體的一種有用的手段 5、有助于抵消結(jié)構(gòu)調(diào)整對勞動力市場帶來的負面作用 6、能夠促進社會穩(wěn)定 總體而言，政府通過一種公共就業(yè)服務(wù)參與勞動力市場的合理性，在于人力資源在國民經(jīng)濟發(fā)展中的重要性，在于改善社會福利的需要。
3 公共就業(yè)服務(wù)的一般原則
1、以自愿為基礎(chǔ)并惠及所有工人和雇主； 2、信息傳達客觀真實； 3、對待勞動力供求雙方公平公正； 4、人員與崗位匹配科學合理； 5、尊重勞動力供求雙方的選擇決定權(quán)； 6、免費提供。
就業(yè)服務(wù)興起于20世紀初期，主要是為了改善失業(yè)者的生存狀況和維護社會穩(wěn)定。隨著西方國家的經(jīng)濟增長和就業(yè)需求的擴大，就業(yè)服務(wù)發(fā)展迅速，逐漸成為國家就業(yè)政策最直接的體現(xiàn)者和執(zhí)行者。概括地說，就業(yè)服務(wù)是具有普遍意義的干預勞動力市場并能有效調(diào)節(jié)和改善供求的直接手段，是就業(yè)制度和就業(yè)政策的重要組成部分。就業(yè)服務(wù)可以分為公共就業(yè)服務(wù)和私營就業(yè)服務(wù)，其主要職能在于通過勞動力市場信息、職業(yè)介紹、職業(yè)指導和相應(yīng)的職業(yè)培訓等手段的運用，幫助用人單位用人和勞動者就業(yè)。
公共就業(yè)服務(wù)指的是政府通過研究和發(fā)布勞動力市場信息以及提供咨詢、幫助等各種方法和手段的綜合運用，充當勞動者和用人單位或雇主聯(lián)系的媒介，便利勞動者的就業(yè)過程，改善勞動力市場的組織和運行，促使全部勞動力資源得到合理有效的配置和使用。根據(jù)世界各國勞動力市場理論與運作的實踐，公共就業(yè)服務(wù)的方法和內(nèi)容主要有職業(yè)介紹、就業(yè)咨詢、研究和發(fā)布信息以及就業(yè)幫助等。
【案情】
2013年11月，寧某看到某公司在網(wǎng)上發(fā)布的公開招聘公告后報名參加招考。某公司在招聘條件中添加了一項個性化條件，要求女性報考人員的身高不低于157厘米。寧某在進行資格初審時填報身高為160厘米，并參加筆試、面試均取得第一名。在雙方正式簽訂勞動合同之前，因競爭者舉報寧某實際身高未達到設(shè)定的條件，某公司將擬聘考生集合到單位辦公室組織重測，寧某此次身高測量結(jié)果僅為155厘米。某公司于2014年2月21日以書面形式向?qū)幠嘲l(fā)出身高復查通知，要求寧某于2月21日上午到某公司指定的權(quán)威醫(yī)院進行身高復測，否則視同放棄，但寧某未參加復測。某公司即以寧某身高未達到設(shè)定條件為由決定停止招錄程序，拒絕與寧某簽訂勞動合同。寧某認為，某公司設(shè)定的身高要求對其構(gòu)成歧視，侵犯了其平等就業(yè)權(quán)，遂訴至法院，要求某公司與其簽訂勞動合同，并賠償精神損失10萬元。
【分歧】
該案在審理過程中存在兩種處理意見：
第一種意見認為，某公司設(shè)定女性身高157厘米的個性化條件與寧某報考的業(yè)務(wù)員崗位不具有關(guān)聯(lián)性，身高要求侵犯了寧某的一般人格權(quán)，寧某可以基于一般人格權(quán)被侵犯要求某公司承擔相應(yīng)的精神損害賠償。但基于合同意思自治及合意原則，寧某無權(quán)強令某公司與其簽訂勞動合同。
第二種意見認為，某公司設(shè)定個性化條件是單位自主招工權(quán)的體現(xiàn)，且招聘時已明確公示身高要求，寧某對該要求明知并且認可，某公司設(shè)定身高要求對寧某不構(gòu)成歧視，未侵犯寧某的合法權(quán)益，寧某的訴訟請求應(yīng)予駁回。
【評析】
筆者同意第一種意見。
1.勞動者享有的平等就業(yè)權(quán)利應(yīng)受法律保護
我國憲法第三十三條第二款規(guī)定，中華人民共和國公民在法律面前一律平等；第四十二條第一款規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。公民在就業(yè)和職業(yè)方面的平等權(quán)利屬于憲法層面的基本權(quán)利。為貫徹憲法精神，就業(yè)促進法第三條規(guī)定，勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視；第六十二條規(guī)定，違反本法規(guī)定實施就業(yè)歧視的，勞動者可以向人民法院提起訴訟。平等就業(yè)權(quán)受到歧視與限制的，勞動者有權(quán)訴諸司法救濟，法院不得拒絕裁判。
就本案寧某所報考的業(yè)務(wù)員崗位而言，勝任該崗位不以身高為必要條件，而以專業(yè)知識、心理素質(zhì)、禮儀技巧等素養(yǎng)為必需。寧某在筆試、面試階段均能取得第一名的成績，說明她完全具備該崗位的素質(zhì)要求，其與競爭者相比屬于職位的最佳候選人，具有獲得錄取的合理期待，并且此種期待應(yīng)受法律保護。相反，身高對于業(yè)務(wù)員而言不是完成工作不可或缺的職業(yè)資格，報考人員平等就業(yè)的權(quán)利不應(yīng)被“不符合身高”的歧視性理由剝奪。
2.單位的用人自主權(quán)不得與公民的基本權(quán)利相沖突
有觀點認為，用人單位對考生具備何種條件才符合招聘目的最具發(fā)言權(quán)，作出必要的限制屬于單位用人自主權(quán)的范疇，每一項招聘條件都可能排除相應(yīng)群體的報考資格，只要這種限制條件不違背法律的強制性或禁止性規(guī)定，就無可厚非。但筆者以為，這種觀點高估了現(xiàn)行法律關(guān)于勞動者權(quán)益保護規(guī)定的完備性與可操作性，低估了企事業(yè)單位在用人招聘環(huán)節(jié)所應(yīng)承擔社會責任的重要性。法律難以針對單位的招聘條件事無巨細地一一規(guī)范，即便作出規(guī)范，也容易陷入“滯后”的困局，其在就業(yè)領(lǐng)域的規(guī)范注定是抽象的、指導性的，辨明招聘環(huán)節(jié)中形形色色的“排除條款”是否構(gòu)成對公民就業(yè)權(quán)利的侵害，更要尋求法理原則與法條的實質(zhì)含義，甚至衡量私法行為的公法價值。一個指導原則是，除非有法定的理由，單位的用人自主權(quán)不得侵犯公民的勞動權(quán)與擇業(yè)自由權(quán)，擬定限制性條件的，應(yīng)由用人單位事先作出合理而非歧視性的解釋，履行公示的原則，把限制內(nèi)容的合理性和必要性予以充分說明；并且在中國的國情下，單位的“用人自主”不宜與其社會地位與應(yīng)承擔的社會責任相沖突，尤其是國家機關(guān)與國有企事業(yè)單位。
3.法院和法官應(yīng)直面規(guī)范缺失的困局
法院和法官在司法裁判中應(yīng)直面規(guī)范缺失的困局。勞動法第十二條規(guī)定，勞動者就業(yè)不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視，但把年齡、戶籍、學歷、身高等就業(yè)歧視排除在此條款之外。同時，法律對于哪些條件屬于“歧視性條件”也無明確界定，更缺乏就業(yè)歧視出現(xiàn)后的訴訟程序和判斷標準。因此，法官關(guān)于某項限制是否合法與合理的裁量空間比較大。但正因為規(guī)范的缺失，法官才有足夠的理由開展能動司法，推動社會觀念與規(guī)則的進步，將平等原則與反歧視理念貫穿始終。在案件的審理中，核心要素在于厘清用人單位設(shè)定的條件屬于“合理差別”還是“歧視待遇”、其所設(shè)定的差別是否逾越普通民眾的接受限度。
入職身高限制存在多年，其表面合理的背后掩藏著明顯的歧視成分，在“不同行業(yè)有且應(yīng)當有自己的職業(yè)要求”的思維定勢下，關(guān)于身高的限制不僅獲得用人單位的支持，也取得相當部分公職人員的同情。實際上，身高除對極少數(shù)職位而言構(gòu)成必要條件外，絕大部分的職位都無須作此要求，在強調(diào)智力資源重于一切的現(xiàn)代社會，沒有理由淘汰一位優(yōu)秀卻恰好矮小的應(yīng)聘者。限制身高的社會收益不會比寬容身高的社會收益更高，對外在形象的偏好可能并不會使用人單位更富競爭力，反而會錯失最佳的人選。用人單位對員工的甄選主要應(yīng)當指向后天的稟賦，即通過自身努力所能控制的資源，如學歷、社會經(jīng)驗、人脈資源等等，而對于身高、血型、性別等先天稟賦的歧視則有違公平正義。在人人擁有“出彩中國夢”的當今，法官有必要謹慎解釋法律、能動適用法律，以裁判為指針，引導當事人與公眾更理性地評估一些我們曾以為不可或缺、不可撼動的事物。
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