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企業(yè)合并

通過(guò)合并，合并前的多家企業(yè)的財(cái)產(chǎn)變成一家企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，多個(gè)法人變成一個(gè)法人。企業(yè)合并是資本集中從而市場(chǎng)集中的基本形式。在日本以及歐美國(guó)家，企業(yè)合并只要不帶來(lái)壟斷弊端，就被視為合理，甚至受到政府政策的鼓勵(lì)，但可能導(dǎo)致壟斷的企業(yè)合并，會(huì)受到反壟斷政策的干預(yù)。

1．企業(yè)合并的當(dāng)事人是公司本身，而非公司股東

2．企業(yè)合并必須依法定程序進(jìn)行

企業(yè)合并涉及相關(guān)公司股東、債權(quán)之利益，并可能關(guān)聯(lián)國(guó)有資產(chǎn)權(quán)屬移轉(zhuǎn)，必須依法對(duì)合并行為予以規(guī)制。對(duì)于特殊類型的企業(yè)合并，除了依法訂立合并協(xié)議以外，還要經(jīng)過(guò)有關(guān)部門的批準(zhǔn)。

3．企業(yè)合并是一種協(xié)議行為，而非行政行為

4．企業(yè)合并中的公司類型受到限制

多數(shù)國(guó)家的公司法對(duì)于公司合并采取種類限制主義，要求只有同類責(zé)任形式的企業(yè)才可以合并。少數(shù)國(guó)家或地區(qū)采取非限制主義，不論合并公司屬何種責(zé)任形式都可以合并。

1．根據(jù)中國(guó)企業(yè)合并準(zhǔn)則中標(biāo)準(zhǔn)劃分

1）同一控制下企業(yè)合并：參與合并的企業(yè)在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制且該控制并非暫時(shí)性的。

a.概念：參與合并的各方在合并前后均受同一方或者相同的多方最終控制，且該控制并非暫時(shí)性的。

b.特征：①按照合并日取得被合并方所有者權(quán)益賬面價(jià)值的份額作為初始投資成本。合并方取得的凈資產(chǎn)賬面價(jià)值與支付的合并對(duì)價(jià)賬面價(jià)值（或發(fā)行股份面值總額）的差額，應(yīng)當(dāng)調(diào)整資本公積（資本溢價(jià)或股本溢價(jià)）；資本公積（資本溢價(jià)或股本溢價(jià)）不足沖減的，調(diào)整留存收益。②合并方為進(jìn)行企業(yè)合并發(fā)生的各項(xiàng)直接相關(guān)費(fèi)用，包括為進(jìn)行企業(yè)合并而支付的審計(jì)費(fèi)用、評(píng)估費(fèi)用、法律服務(wù)費(fèi)等，應(yīng)當(dāng)于發(fā)生時(shí)計(jì)入當(dāng)期損益。

2）非同一控制下企業(yè)合并：參與合并的企業(yè)在合并前后不受同一方或相同的多方最終控制的。

概念：參與合并的各方在合并前后不受同一方或相同的多方最終控制。

2．根據(jù)國(guó)際準(zhǔn)則合并前企業(yè)的市場(chǎng)關(guān)系

1）水平合并（也稱橫向合并，Horizontal integration）。合并企業(yè)的雙方或多方原來(lái)屬于同一個(gè)行業(yè)，生產(chǎn)同類產(chǎn)品。

2）垂直合并（也稱縱向合并，Vertical integration）。合并企業(yè)的雙方或多方之間有原料生產(chǎn)、供應(yīng)和加工及銷售的關(guān)系，分處于生產(chǎn)和流通過(guò)程的不同階段。垂直合并是大企業(yè)全面控制原料、生產(chǎn)、銷售的各個(gè)環(huán)節(jié)，建立垂直結(jié)合控制體系的基本手段。

3）混合合并（Conglomeration）。同時(shí)發(fā)生水平合并和垂直合并，或者合并雙方或多方是屬于沒(méi)有關(guān)聯(lián)關(guān)系產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。后一種合并，常常發(fā)生在某個(gè)行業(yè)的企業(yè)試圖進(jìn)入利潤(rùn)率較高的另一個(gè)行業(yè)時(shí)，常與企業(yè)的多角化戰(zhàn)略相聯(lián)系。

3．根據(jù)國(guó)際準(zhǔn)則按照法律形式

1）吸收合并（也稱兼并Merger），是指兩家或兩家以上的企業(yè)合并成一家企業(yè)，其中一家企業(yè)將另一家企業(yè)或多家企業(yè)吸收進(jìn)自己的企業(yè)，并以自己的名義繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，而被吸收的企業(yè)在合并后喪失法人地位，解散消失。

2）創(chuàng)立合并（Consolidation，中國(guó)《公司法》也稱新設(shè)合并），是指幾家企業(yè)協(xié)議合并組成一家新的企業(yè)。也就是說(shuō)，經(jīng)過(guò)這種形式的合并，原來(lái)的各家企業(yè)均不復(fù)存在，而由新企業(yè)經(jīng)營(yíng)。

3）控股合并（Acquisition of Majority Interest，簡(jiǎn)稱Acquisition），是指一家企業(yè)購(gòu)進(jìn)或取得了另一家企業(yè)有投票表決權(quán)的股份或出資證明書(shū)，且已達(dá)到控制后者經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)方針的持股比例的企業(yè)合并形式。

4．根據(jù)國(guó)際準(zhǔn)則合并的動(dòng)機(jī)

1）善意合并(也稱友好合并，F(xiàn)riendly Merger)，是指被合并公司同意合并公司提出的合并條件并承諾給予協(xié)助，故雙方高層通過(guò)協(xié)商來(lái)決定合并的具體安排，如合并方式（以現(xiàn)金、股票、債券或其混合等）、合并價(jià)位、人事安排、資產(chǎn)處置等。由于合并當(dāng)事雙方均有合并意圖，而且對(duì)彼此之間情況較為熟悉，故此類合并成功率較高。這種方式的合并是以協(xié)議為基礎(chǔ)的，故又稱為“協(xié)議合并”。

2）惡意合并(也稱敵意合并或強(qiáng)迫接管合并，Hostile Merger)，是指合并企業(yè)在被合并企業(yè)管理層對(duì)其合并意圖尚不知曉或持反對(duì)態(tài)度的情況下，對(duì)被合并企業(yè)強(qiáng)行進(jìn)行合并的行為。

5．合并國(guó)際準(zhǔn)則支付方式

1）現(xiàn)金合并，是指由合并方支付現(xiàn)金，以換取被并企業(yè)的所有權(quán)。現(xiàn)金合并方式可表現(xiàn)為用現(xiàn)金購(gòu)買資產(chǎn)（Cash-for-Assets）及用現(xiàn)金購(gòu)買股票（Cash-for-Stock）

2）股票合并，是指合并企業(yè)采取增加發(fā)行該公司的股票達(dá)到合并目的?？杀憩F(xiàn)為股票換取資產(chǎn)（Stock -for-Assets）及用股票換取股票（Stock-for-Stock）

企業(yè)間進(jìn)行合并的主要?jiǎng)訖C(jī)有：

1．加快企業(yè)發(fā)展，如為了盡快擴(kuò)大市場(chǎng)占有率；

2．經(jīng)營(yíng)和生產(chǎn)多角化；

3．控制原材料、資源，以獲得更大的市場(chǎng)支配力；

4．實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，組織大批量生產(chǎn)；

5．獲得稅收、金融上的好處，這種動(dòng)機(jī)與政府政策和金融企業(yè)的政策有關(guān)；

6．吸收技術(shù)和經(jīng)營(yíng)管理能力，如為了獲得某項(xiàng)技術(shù)，購(gòu)買掌握這項(xiàng)技術(shù)的企業(yè)；

7．救濟(jì)經(jīng)營(yíng)不善的企業(yè)；

8．便于安排人事。

合并協(xié)議的締結(jié)

合并協(xié)議是公司合并的基礎(chǔ)，是參加合并的各方在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，就合并的有關(guān)事宜如：合并的方式，存續(xù)或創(chuàng)立公司的組織，各方債權(quán)、債務(wù)的安排等達(dá)成的書(shū)面協(xié)議。合并協(xié)議締結(jié)后，并非即刻發(fā)生效力，必須經(jīng)過(guò)股東會(huì)議通過(guò)。股份有限公司還須經(jīng)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)后，始生效力。因此，合并協(xié)議是一種創(chuàng)刊條件的民事法律行為。合并協(xié)議的通過(guò)批準(zhǔn)企業(yè)合并事關(guān)股東權(quán)益，必須由股東大會(huì)通過(guò)。根據(jù)中國(guó)《公司法》第38、39條和第103、106條的規(guī)定，有關(guān)企業(yè)合并屬于公司重大事項(xiàng)，適用特殊表決程序，有限責(zé)任公司必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份有限公司必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。此外涉及股份有限公司的合并協(xié)議，必須報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單的編制

資產(chǎn)負(fù)債表是反映公司資產(chǎn)及負(fù)債狀況、股東權(quán)益的主要的會(huì)計(jì)報(bào)表。資產(chǎn)負(fù)債表是企業(yè)合并中必須編制的報(bào)表。企業(yè)還要編制財(cái)產(chǎn)清單，為清晰反映公司的財(cái)產(chǎn)狀況，應(yīng)翔實(shí)準(zhǔn)確，做到賬實(shí)相符。

履行債權(quán)人保護(hù)程序

為保護(hù)公司的債權(quán)人利益，各國(guó)公司法都在企業(yè)合并程序中規(guī)定了債權(quán)人保護(hù)措施。即要求在作出企業(yè)合并決議后，有及時(shí)通知或公告債權(quán)人的義務(wù)。在法定的期限內(nèi)，債權(quán)人有權(quán)對(duì)企業(yè)的合并提出異議。企業(yè)對(duì)在法定期限內(nèi)提出異議的債權(quán)人必須清償債務(wù)或提供擔(dān)保。逾期未提出異議的，則視為對(duì)企業(yè)合并的默認(rèn)。

辦理合并登記

合并登記依照合并中不同公司的生滅變化經(jīng)可分為三種情況辦理工商登記：

1．設(shè)立登記。企業(yè)設(shè)立登記是企業(yè)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的前提，非經(jīng)設(shè)立登記，并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，不得從事商業(yè)活動(dòng)。

2．變更登記。存續(xù)企業(yè)合并并行為的完成，使其股東、公司章程、資本結(jié)構(gòu)均發(fā)生了重大變化，需辦理變更登記。

3．注銷登記。無(wú)論新設(shè)合并、吸收合并都必須導(dǎo)致其中一方或多方當(dāng)事公司主體資格的消滅。這也是中國(guó)《公司法》第109條規(guī)定法定解散的情形之一，因此必須向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記。