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新設(shè)合并

一、新設(shè)合并的方式

二、新設(shè)合并的債務(wù)承擔(dān)

新設(shè)合并在我國常有發(fā)生，比如前一階段證券公司之間的合并成立的國泰君安證券、銀合證券等。企業(yè)合并的經(jīng)濟形式分為橫向合并、縱向合并和混合合并，新設(shè)合并也如此。

橫向合并是指生產(chǎn)、銷售同一類型產(chǎn)品或提供同種服務(wù)的而處于相互直接競爭中的企業(yè)之間的合并;縱向合并指同一產(chǎn)業(yè)中處于不同階段而實際上相互間有買賣 關(guān)系的各個企業(yè)的合并;混合合并指經(jīng)營領(lǐng)域相互獨立無關(guān)聯(lián)的企業(yè)的合并。企業(yè)合并具有重要意義，對于企業(yè)增長來說，合并是一種比擴大生產(chǎn)更快的方式，可以 增加廠商的規(guī)模，有利于管理者利益。

合并何以使合并企業(yè)獲得緊張的資源，如專利權(quán)，甚至是被合并廠商的現(xiàn)金、市場。避稅也是企業(yè)合并的另一好處。稅法和會計制度允許合并減少納稅，比如虧損廠商被高利廠商合并，其利潤可以在兩個廠商之間分享并可大量減少納稅義務(wù)。

無論是新設(shè)合并還是，合并后的法律效果均是合并企業(yè)可以不經(jīng)清算而消滅，權(quán)利義務(wù)發(fā)生概括性轉(zhuǎn)移。吸收合并中被吸收的企業(yè)債務(wù)由存續(xù)企業(yè)承擔(dān)，司法解釋第 31條作了規(guī)定，新設(shè)合并中合并的方的債務(wù)由新設(shè)企業(yè)承擔(dān)，這是本條解釋的規(guī)定，其法律依據(jù)是《中華人民共和國民法通則》第四十四條、《中華人民共和國合 同法》第九十條。與吸收合并相比，新設(shè)合并中的股東都是新股東，如果合并各方均是股份公司，通常通過各方協(xié)議相互折算股份價值，交換持股實現(xiàn)新設(shè)合并，比 如康柏與惠普的合并。新設(shè)和別的法律限制比吸收合并多，一般不采用新設(shè)合并，而有選擇性地確定存續(xù)公司，將新設(shè)合并按照吸收合并處理。

三、新設(shè)合并的程序

1、董事會作成合并契約。參與合并的各公司的董事會作成合并契約。合并契約必須采取書面形式，并記載下列事項：

參與合并的各公司的名稱、合并后新設(shè)公司的名稱;

新設(shè)公司因合并而發(fā)行股份的總數(shù)、種類、每一種類的數(shù)量;

新設(shè)公司因合并而對解散公司的股東配發(fā)新股的總數(shù)、種類、每一種類的數(shù)量、配發(fā)的方法及其它有關(guān)事項;

對解散公司的股東配發(fā)的股份不滿一股應(yīng)支付現(xiàn)金者，其有關(guān)規(guī)定;

新設(shè)公司應(yīng)訂立的章程。

2、股東會做出合并的決議。參與合并的各個公司的股東會作出合并的決議，須以重度特別決議進行。

股東不同意合并，在股東會開會前或開會中，以書面形式表示異議，或以口頭形式表示異議經(jīng)記錄者，可以放棄表決權(quán)，而請求公司收買其持有的股份。公司必須按當(dāng)時的公平價格收買這些股份。

3、董事會保護債權(quán)人。在參與合并的各公司股東會通過合并決議后一定期限內(nèi)，董事會公告通知債權(quán)人并專函通知為董事會所明知的債權(quán)人，聲明債權(quán)人若對合并有異議，應(yīng)在一定期限內(nèi)提出，逾期不提出異議者視為承認(rèn)合并。

如果債權(quán)人在所規(guī)定期限內(nèi)提出異議，董事會應(yīng)清償已到清償期的債務(wù)，對未到清償期的債務(wù)提供擔(dān)保。

4、新設(shè)公司的發(fā)起人合并股份、處分股份。新設(shè)公司的發(fā)起人合并股份，即對消滅公司的股東配發(fā)新股;并處分股份，即配發(fā)的股份不滿一股者支付現(xiàn)金，配發(fā)的股份股東逾期不領(lǐng)取者，將其股份拍賣，以賣得的金額給付該股東。

5、新設(shè)公司的發(fā)起人召集創(chuàng)立會，創(chuàng)立會審查并通過章程，選任董事、監(jiān)事。新設(shè)公司的發(fā)起人召集創(chuàng)立會，通知各個參與合并的公司的股東出席。創(chuàng)立會聽取并審查關(guān)于合并事項的報告，審查并通過發(fā)起人所訂立的新設(shè)公司的章程，選任新設(shè)公司的董事、監(jiān)事。

6、申請登記。解散公同的董事和監(jiān)事在解散開始后一定期限內(nèi)，向政府主管機關(guān)申請進行解散登記。一經(jīng)政府主管機關(guān)核準(zhǔn)解散登記，解散即告正式生效，解散公司的法人資格即告消滅。

新設(shè)公司的董事和監(jiān)事在創(chuàng)立會結(jié)束后一定期限內(nèi)，向政府主管機關(guān)申請進行設(shè)立登記。一經(jīng)政府主管機關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記，取得營業(yè)執(zhí)照或注冊證書，新設(shè)公司即告正式成立，新設(shè)公司作為一個法人即告開始存在，合并亦告正式生效。