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司法解釋

一、司法解釋概述

司法解釋只能由有權(quán)機(jī)關(guān)作出。司法解釋，具有普遍的司法效力，有關(guān)司法機(jī)關(guān)在辦案中應(yīng)當(dāng)遵照執(zhí)行。應(yīng)該嚴(yán)格依法進(jìn)行。沒(méi)有法律具體明確規(guī)定的，也要嚴(yán)格依照法律的精神和法律的原則作出解釋，供審判工作中具體適用。這就是我們對(duì)司法解釋的一般理解。

1、司法解釋的權(quán)力來(lái)源不明。司法解釋的權(quán)力來(lái)源實(shí)質(zhì)上涉及兩個(gè)問(wèn)題：一是司法機(jī)關(guān)有否司法解釋權(quán)。二是由誰(shuí)賦予其司法解釋權(quán)。根據(jù)1981年6月全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》規(guī)定，全國(guó)人大賦予司法機(jī)關(guān)司法解釋權(quán)，最高人民法院和最高人民檢察院分別就審判工作和檢察工作中具體應(yīng)用法律的問(wèn)題進(jìn)行解釋。這是司法機(jī)關(guān)進(jìn)行司法解釋的法律依據(jù)。而概念未表明司法解釋的權(quán)力來(lái)源。

2、司法解釋的對(duì)象不明。司法解釋的對(duì)象并不是法律規(guī)范。法律規(guī)范是標(biāo)準(zhǔn)的、明確的行為規(guī)范，是衡量人們行為合法與違法的尺度，它由嚴(yán)密的假定、制裁、處理三部分構(gòu)成，其本身是明確的，毋需進(jìn)一步說(shuō)明。盡管多數(shù)法律規(guī)范僅表達(dá)了其中的兩個(gè)因素，但只要法律適用者能從法典中找出法律規(guī)范，其本身必然是明確的。如刑法第二百三十六條第一款規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。”這項(xiàng)禁止性法律規(guī)范對(duì)禁止內(nèi)容、觸犯后果、負(fù)何種法律責(zé)任的認(rèn)定，是明確無(wú)誤、無(wú)需說(shuō)明的。但在司法實(shí)踐中，如何認(rèn)定強(qiáng)奸罪的暴力、脅迫和其他手

段，辦理強(qiáng)奸案件如何分清罪與非罪，此罪與非罪的界限，辦案中如何應(yīng)用此條文中的第二、三款規(guī)定，以及怎樣認(rèn)定奸淫幼女罪，都需要司法解釋進(jìn)一步具體說(shuō)明。因此，司法解釋對(duì)象實(shí)際上是法律條文，而不是概念表述中的“法律規(guī)范”。

3、司法解釋的含義不明。司法“解釋”已不再是“解釋”一詞的原意，不能把司法解釋簡(jiǎn)單地歸結(jié)為對(duì)法律條文的說(shuō)明的“文義解釋”，還包括解釋者根據(jù)立法目的及自己對(duì)正義價(jià)值的認(rèn)識(shí)，對(duì)法條內(nèi)容作進(jìn)一步修改、完善和補(bǔ)充。這部分司法解釋滿足了法院實(shí)現(xiàn)裁判的基本需要，是立法者與法律適用者的有效粘合劑，在司法實(shí)踐中發(fā)揮著積極的作用，是司法解釋最具活力的內(nèi)容，是司法解釋的重要組成部分。而概念對(duì)這部分解釋予以迥避，實(shí)質(zhì)是回避了法律適用的客觀要求。

4、司法解釋的效力不明。司法解釋屬有效解釋，具有普遍司法效力，它對(duì)案件及其案件當(dāng)事人具有客觀實(shí)在的拘束力，對(duì)于案件以外的人及其行為和事件有著巨大的影響力。司法解釋的普遍司法效力就是司法強(qiáng)制力，而這種強(qiáng)制力與法律效力并無(wú)多大區(qū)別。因?yàn)?a href="/wiki/term-2004.html" target="_blank">法律效力即國(guó)家強(qiáng)制力，而國(guó)家強(qiáng)制力的最終歸宿仍是司法強(qiáng)制力。不承認(rèn)司法解釋的普遍司法效力是對(duì)現(xiàn)實(shí)狀況的否認(rèn)。而概念未提及司法解釋的效力。

綜觀以上四點(diǎn)簡(jiǎn)要分析后，結(jié)合現(xiàn)有司法解釋體制，可嘗試給司法解釋的內(nèi)涵界定為：司法解釋是立法機(jī)關(guān)授予最高人民法院和最高人民檢察院在審判過(guò)程中和檢察過(guò)程中適用法律問(wèn)題所作出的具有法律效力的闡釋和說(shuō)明。

二、司法解釋的重要性

法律即使再完備，也難以避免“法律漏洞”現(xiàn)象。在法律存在著漏洞的情況下，司法解釋具有填補(bǔ)漏洞的作用。實(shí)際上，由于法律規(guī)則乃是對(duì)復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象進(jìn)行歸納、總結(jié)而作出的一般的、抽象的規(guī)定，因此人們對(duì)規(guī)則的含義常常有可能從不同的角度進(jìn)行理解。而每一個(gè)法官在將抽象的規(guī)則運(yùn)用于具體案件的時(shí)候，都要對(duì)法律規(guī)則的內(nèi)涵及適用的范圍根據(jù)自身的理解作出判斷，而此種判斷實(shí)際上就是一種對(duì)法律的解釋。更何況成文法本身不是完美無(wú)缺的，而總是存在著這樣或那樣的漏洞，因此，法律解釋對(duì)任何法律的適用都是必不可少的。尤其是在司法過(guò)程中，更需要對(duì)法律規(guī)范作出明確的解釋，從而正確地適用法律和公正地裁判案件。

在我國(guó)，自十一屆三中全會(huì)以來(lái)，我國(guó)已初步建立了適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的立法體系。然而，在這一發(fā)展過(guò)程中，由于立法不健全及一些基本法律的缺乏，特別是由于立法者一直采用“宜粗不宜細(xì)”的原則制訂法律，從而使許多法律條文過(guò)于原則、抽象甚至含糊，立法滯后和操作性不強(qiáng)的特點(diǎn)突出，由此給法院適用法律造成了很大的困難。而立法機(jī)關(guān)因立法任務(wù)繁重，很難加強(qiáng)立法解釋，面對(duì)此種狀況，最高人民法院加強(qiáng)了司法的解釋工作，并形成了內(nèi)容極為豐富、涉及面十分廣泛的司法解釋系統(tǒng)。大量司法解釋不僅填補(bǔ)了嚴(yán)重存在的法律漏洞，而且為法官裁判案件提供了更為具體、明確的規(guī)則依據(jù)。司法解釋在我國(guó)整個(gè)法律體系的建立和完善過(guò)程中發(fā)揮了舉足輕重的作用。正是有了最高法院的各種司法解釋，才使得各級(jí)法院依法審判成為可能。

在我國(guó)社會(huì)主義立法體系已初步建立，無(wú)法可依的狀況也初步結(jié)束，重要的立法已逐漸完備的情況下，是否還需要繼續(xù)發(fā)揮司法解釋的作用？特別是由于司法解釋本身也存在著一些內(nèi)容龐雜，過(guò)于抽象以及與立法的界線不明確等問(wèn)題，是否有必要進(jìn)一步發(fā)展司法解釋呢？不僅是在目前，而且在今后立法十分健全的情況下，司法解釋仍然具有立法及立法解釋不可替代的作用，其原因在于：

第一，司法解釋是保障法院嚴(yán)格執(zhí)法的手段。法律必須通過(guò)解釋才得以適用，這是成文法所固有的抽象性和一般適用性的特點(diǎn)所決定的。法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是發(fā)展的，即使在一個(gè)靜態(tài)的社會(huì)中，也不可能創(chuàng)造出能預(yù)料到一切可能的爭(zhēng)議并預(yù)先加以解決的永恒不變的法律?？陀^事物紛繁復(fù)雜，再完備的法律也不可能將社會(huì)政治生活、經(jīng)濟(jì)生活囊括無(wú)遺，相對(duì)穩(wěn)定的法律面對(duì)千變?nèi)f化的客觀事物，往往顯得捉衣襟見肘。法官手捧立法者通過(guò)嚴(yán)格程序制定的“莫如一而固”的法律，必然注意到立法時(shí)對(duì)新生事物的滯后性及社會(huì)一般觀念、論理標(biāo)準(zhǔn)的變遷，在適用法律時(shí)，面對(duì)豐富多樣的現(xiàn)實(shí)生活，有時(shí)顯得一籌莫展。尤其是現(xiàn)階段，社會(huì)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)處于快速變動(dòng)之中，司法實(shí)踐中的新情況、新問(wèn)題層出不窮，原有法律不可能概括許多新的法律關(guān)系。全國(guó)人大常委會(huì)“補(bǔ)充立法”也不可能完全及時(shí)地解決這些大量出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題。因此，掌握第一手情況的最高人民法院應(yīng)當(dāng)通過(guò)司法解釋及時(shí)補(bǔ)充、修改和完善法律，從而正確地適用法律。

第二，司法解釋是對(duì)法官自由裁量的合理限制，也是保障公正裁判的重要內(nèi)容。立法的疏漏以及規(guī)則過(guò)于原則和抽象，不僅給法官適用法律造成了困難，而且為法官留下了極大的自由裁量空間。法律控制法官的因素減低意味著各種隨機(jī)因素對(duì)法官的影響加重，判決的公正性難以保障。其是在我國(guó)現(xiàn)階段法官素質(zhì)普遍不高，執(zhí)法水平較差的情況下，法官對(duì)規(guī)則的適用享有極大的自由裁量權(quán)，無(wú)疑更會(huì)出現(xiàn)裁判不公的危險(xiǎn)。面對(duì)此種狀況，較為可行的辦法是加強(qiáng)司法解釋，使法律規(guī)則具體、明確，法律漏洞得以彌補(bǔ)，并通過(guò)司法解釋對(duì)各級(jí)法院的裁判活動(dòng)的拘束，從而嚴(yán)格限制法官的自由裁量，保障公正裁判，實(shí)現(xiàn)法的安全價(jià)值。

第三，加強(qiáng)司法解釋是法律不斷完善的途經(jīng)。司法解釋對(duì)法律完善的作用表現(xiàn)在，一方面社會(huì)的發(fā)展對(duì)法律規(guī)則的完善所提出的要求，在很大程度上需要透過(guò)訴訟活動(dòng)反映出來(lái)，而法律規(guī)則只有透過(guò)司法活動(dòng)適用于具體案件才能使其所應(yīng)具有的價(jià)值得以驗(yàn)證，一旦規(guī)則與實(shí)際需要脫節(jié)，立法不可能及時(shí)修改，則需要靈活的司法解釋彌補(bǔ)法律的缺陷。另一方面，司法解釋的運(yùn)用為法律規(guī)則的制訂提供了可靠的實(shí)證經(jīng)驗(yàn)。從行之有效的司法解釋中所形成的法律規(guī)則，必然是在實(shí)際運(yùn)用中行之有效的。多年來(lái)，我國(guó)司法解釋的運(yùn)用和發(fā)展為立法工作提供了極為豐富的經(jīng)驗(yàn)，我國(guó)許多重要的法律如刑法、民法通則、繼承法、婚姻法、刑事訴訟法、民事訴訟法等都大量吸收了司法解釋的成果。司法解釋也為法律規(guī)則在實(shí)際運(yùn)用中的合理性提供了足夠的信息。大量的司法解釋也是我國(guó)立法取之不盡的寶貴資源。

三、司法解釋的作用

首先，司法解釋并不能從根本上消除法律適用中的困惑。如同法律本身不是萬(wàn)能的，不能解決所有社會(huì)問(wèn)題一樣，司法解釋永遠(yuǎn)也無(wú)法解決法律與社會(huì)生活之間的固有矛盾。在法律被遵守、被執(zhí)行和被適用過(guò)程中，通過(guò)對(duì)法律文本的解釋，雖然可以在一定程度上彌補(bǔ)立法的不足與欠缺，使法律趨于完善。但是，與立法一樣，司法解釋作為人的認(rèn)知基礎(chǔ)上的法律再造，同樣不能跳出立法本身所面臨的窘境，在解決現(xiàn)有法律的漏洞和矛盾的同時(shí)，必然會(huì)形成新的漏洞、新的矛盾。

其次，司法解釋并不是實(shí)現(xiàn)正義的最佳手段。法律本身可能有漏洞，通過(guò)司法解釋或許可以在一定程度上消除立法上的漏洞，但是，司法解釋在本質(zhì)上是一種“事后法”，是在糾紛發(fā)生以后創(chuàng)制出來(lái)的新的法律規(guī)則。將糾紛發(fā)生以后創(chuàng)制的法律規(guī)則適用于已經(jīng)發(fā)生的案件，違背了法不溯及既往的現(xiàn)代法治原則。

第三，法院的基本職能是司法而不是立法?，F(xiàn)代權(quán)力分工的目的在于合理配置國(guó)家權(quán)力，在充分發(fā)揮不同的國(guó)家權(quán)力在調(diào)控社會(huì)生活的基礎(chǔ)上，并使不同的國(guó)家權(quán)力之間形成某種張力，以使它們能夠相互制約、相互平衡，防止權(quán)力本身可能對(duì)社會(huì)成員合法權(quán)益的侵犯和損害。正是在這一理念下，才有了立法權(quán)、行政權(quán)與司法權(quán)之分，并分別交由不同的國(guó)家機(jī)關(guān)行使。在任何時(shí)候，司法權(quán)以及作為司法權(quán)的行使者的法院，其最基本的職能在于通過(guò)適用法律以制裁違法，平息法律糾紛。創(chuàng)制法律規(guī)則是立法機(jī)關(guān)的事務(wù)而不是司法機(jī)關(guān)的事務(wù)，法院不能超越自身職能的范圍越俎代庖地代替立法機(jī)關(guān)行使立法權(quán)。即便是承認(rèn)法院通過(guò)對(duì)法律文本的解釋以完善、補(bǔ)充法律，這種完善和補(bǔ)充也只能在法律的范圍內(nèi)進(jìn)行，否則它也就不具有合法性。而一個(gè)合法性存在疑問(wèn)的司法解釋即便能夠在短期內(nèi)彌補(bǔ)法律的不足，填補(bǔ)法律漏洞，對(duì)一個(gè)法治社會(huì)這是無(wú)法容忍的。其對(duì)法治原則的背離，對(duì)法治所造成的危害都是無(wú)法估量的。

從實(shí)務(wù)上看，司法解釋在個(gè)別時(shí)候非但沒(méi)有解決法律本身所存在的問(wèn)題，在消除既有矛盾和困惑的基礎(chǔ)上往往是又增添了新的矛盾，新的困惑。我們應(yīng)當(dāng)理性地看待司法解釋的作用，合理界定其在國(guó)家法治進(jìn)程中的地位，使司法解釋在法治化的軌道上良性運(yùn)行。

四、司法解釋的現(xiàn)狀

現(xiàn)在司法解釋權(quán)是由最高人民法院和最高人民檢察院兩家行使，不利于法制的統(tǒng)一；司法解釋不規(guī)范及其具有的一般性和抽象性，易造成司法解釋過(guò)亂和越權(quán)解釋。因此，確有必要改革司法解釋以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。

最高人民檢察院與最高人民法院同時(shí)行使司法解釋權(quán)存在諸多問(wèn)題。

第一，不利于法制的統(tǒng)一。因法律是各階級(jí)、集團(tuán)利益的妥協(xié)產(chǎn)物，最高人民檢察院與最高人民法院之間存在集團(tuán)利益差別，難免各執(zhí)一詞，各行其是，存在互相扯皮現(xiàn)象，從而政出多門，令出多門，造成法律實(shí)施的混亂。

第二，存在檢察權(quán)介入審判權(quán)問(wèn)題。最高人民檢察院有時(shí)對(duì)既與檢察工作又與審判工作有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了獨(dú)家解釋。如1986年12月9日《關(guān)于破壞電力設(shè)備罪幾個(gè)問(wèn)題的批復(fù)》，1987年8月30日《關(guān)于正確認(rèn)定和處理玩忽職守罪的若干意見（試行）》，1988年3月18日《關(guān)于無(wú)照施工經(jīng)營(yíng)者能否構(gòu)成重大事故罪主體的批復(fù)》，1989年4月3日《關(guān)于在押犯能否構(gòu)成重大責(zé)任事故罪的批復(fù)》，1990年11月7日發(fā)布的《關(guān)于聯(lián)防隊(duì)員能否構(gòu)成刑訊逼供罪的犯罪主體的批復(fù)》等等，這些司法解釋既可認(rèn)為是檢察工作中具體應(yīng)用法律問(wèn)題的解釋，也可以是審判工作中需要解決的問(wèn)題。最高人民檢察院的上述類似的司法解釋，存在檢察權(quán)介入審判權(quán)問(wèn)題。

第三，缺乏穩(wěn)固的解釋根基。檢察機(jī)關(guān)享有司法解釋權(quán)植根于什么？首先，如是基于其在刑事訴訟中享有的相應(yīng)的檢察權(quán)，那么公安機(jī)關(guān)在刑事訴訟中享有偵查、拘留、預(yù)審等相應(yīng)職權(quán)是否也應(yīng)賦予其解釋法律的專項(xiàng)權(quán)力。公安部1984年11月8日專門發(fā)文指出：“根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》規(guī)定，今后凡涉及司法解釋問(wèn)題，以最高人民法院、最高人民檢察院下發(fā)文為準(zhǔn)，公安機(jī)關(guān)應(yīng)參照執(zhí)行……”，公安部的這一文件，已排除了自身司法解釋權(quán)。其次，檢察機(jī)關(guān)如是基于法律監(jiān)督權(quán)，所謂法律監(jiān)督權(quán)是指對(duì)法律的執(zhí)行和遵守情況的監(jiān)督，檢察機(jī)關(guān)自己解釋法律，自己監(jiān)督法律，勢(shì)必使監(jiān)督流于形式。

第四，無(wú)普遍司法效力。法院的司法解釋具有普遍司法強(qiáng)制力，而檢察機(jī)關(guān)的司法解釋不具有普遍司法效力。如果具有，豈不要求審判機(jī)關(guān)依偵查、公訴機(jī)關(guān)的“司法解釋”去裁判案件？檢察機(jī)關(guān)司法解釋不具有普遍司法效力，就意味著對(duì)案件當(dāng)事人和社會(huì)不具有普遍的司法效力。既如此，這種解釋有多大存在的必要？

法院獨(dú)家司法解釋有先例可循。從世界各國(guó)司法制度看，大多數(shù)國(guó)家只賦予法院以司法解釋權(quán)，公訴機(jī)關(guān)是無(wú)司法解釋權(quán)的。我國(guó)在1981年以前，檢察機(jī)關(guān)也無(wú)司法解釋權(quán)。1955年6月全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于理解法律問(wèn)題的決議》規(guī)定：“凡關(guān)于審判過(guò)程中如何具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題，由最高人民法院審判委員會(huì)解釋。”《中華人民共和國(guó)人民法院組織法》第三十三條規(guī)定：“最高人民法院對(duì)于在審判過(guò)程中如何具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題進(jìn)行解釋。”可見，法院獨(dú)家司法解釋，還是有先例和依據(jù)的。