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回避

回避通常指司法人員對(duì)與本人有特定關(guān)系的案件避不承擔(dān)辦理該案的任務(wù),目的是防止徇私舞弊或發(fā)生偏見(jiàn),以利于訴訟的正常進(jìn)行和對(duì)案件的公平、正確處理，也有利于司法人員避開(kāi)嫌疑。

<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>第23、25條規(guī)定，偵查、檢察、審判人員和書(shū)記員有下列情況之一的，應(yīng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：①本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬；②本人或本人的近親屬與本案有利害關(guān)系；③擔(dān)任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人或附帶民事訴訟當(dāng)事人的代理人；④與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。上述關(guān)于回避的規(guī)定，也適用于鑒定人和翻譯人員。申請(qǐng)回避是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利，受到法律的保護(hù)。根據(jù)第24條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長(zhǎng)的回避，由本院審判委員會(huì)決定；檢察長(zhǎng)和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定。為防止正在偵查的案件中斷，對(duì)偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對(duì)案件的偵查。當(dāng)事人對(duì)回避的申請(qǐng)被駁回時(shí)，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

<中華人民共和國(guó)民事訴訟法(試行)>對(duì)回避問(wèn)題也作了專門(mén)規(guī)定。關(guān)于審判人員、書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人自行回避和當(dāng)事人申請(qǐng)回避的理由，和刑事訴訟法的規(guī)定基本相同。當(dāng)事人申請(qǐng)回避,應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由,在案件開(kāi)始審理時(shí)提出；回避事由得知或者發(fā)生在審理開(kāi)始以后的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。被申請(qǐng)回避的人員，應(yīng)當(dāng)暫停執(zhí)行職務(wù)。但是，案件需要采取的緊急措施除外。關(guān)于申請(qǐng)回避的處理，對(duì)院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定;其他人員的回避,由審判長(zhǎng)決定。人民法院對(duì)申請(qǐng)回避所作的決定，可以采取口頭或者書(shū)面的形式。當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員不停止對(duì)本案的審理。

世界各國(guó)訴訟法都有回避制度的規(guī)定。聯(lián)邦德國(guó)和日本的刑事訴訟法規(guī)定，審判官是本案被害人，現(xiàn)是或曾是被告人、被害人親屬,曾任本案證人或鑒定人,曾任本案檢察官或司法警察官的，不得在本案執(zhí)行職務(wù)。具有上述情形之一，或者認(rèn)為可能作出不公正裁判時(shí)，檢察官、被告人或自訴人（日本法律沒(méi)有規(guī)定自訴人）有權(quán)申請(qǐng)審判官回避。日本《刑事訴訟法》規(guī)定，辯護(hù)人在不違反被告人明白表示的意思時(shí)，有權(quán)申請(qǐng)回避。日本關(guān)于審判官回避的規(guī)定，基本適用于書(shū)記官。聯(lián)邦德國(guó)關(guān)于審判官回避的規(guī)定，對(duì)預(yù)備審判官、陪審官、書(shū)記官參照適用。

法國(guó)《刑事訴訟法典》規(guī)定，被告人或其律師、公設(shè)律師（公訴人）有權(quán)申請(qǐng)陪審官回避。申請(qǐng)回避不必說(shuō)明理由,但是被告人申請(qǐng)陪審官回避,不得超過(guò)5名,公設(shè)律師不得超過(guò)4名。

英國(guó)對(duì)陪審官的回避分無(wú)因回避（申請(qǐng)人不必說(shuō)明理由）和有因回避（申請(qǐng)人必須說(shuō)明理由）兩種。前者只有被告人或其辯護(hù)律師才有權(quán)申請(qǐng),被告人可要求7名陪審官回避。后者雙方當(dāng)事人都可以提出，陪審官也可以自己提出。陪審官已被剝奪陪審權(quán)利，為一方親屬、有明確偏頗言行等都屬于當(dāng)然回避的理由。

關(guān)于民事訴訟法中的回避問(wèn)題，各國(guó)的規(guī)定大同小異。日本《民事訴訟法》第35條規(guī)定審判官應(yīng)當(dāng)回避的情況有:①審判官或其配偶或曾為配偶的人,是案件當(dāng)事人時(shí)，或就案件與當(dāng)事人有共同權(quán)利人、共同義務(wù)人或償還義務(wù)人的關(guān)系時(shí)。②審判官現(xiàn)在是或曾經(jīng)是當(dāng)事人四親等內(nèi)的血親、三親等內(nèi)的姻親或同居的親屬時(shí)。③審判官是當(dāng)事人的監(jiān)護(hù)人或監(jiān)護(hù)監(jiān)督人或保佐人時(shí)。④審判官就案件曾作過(guò)證人或鑒定人時(shí)。⑤審判官就案件現(xiàn)在是或曾經(jīng)是當(dāng)事人的代理人或輔佐人時(shí)。⑥審判官就案件曾參與仲裁判斷或參與經(jīng)聲明不服的前審裁判時(shí)。但無(wú)妨于因其他法院的囑托，作為受托審判官而執(zhí)行其職務(wù)。

<蘇聯(lián)和各加盟共和國(guó)刑事訴訟綱要>第18條、《蘇聯(lián)和各加盟共和國(guó)民事訴訟綱要》第22條規(guī)定：審判員、檢察長(zhǎng)和其他訴訟參加人，如果本身同案件的結(jié)果有直接或間接的利害關(guān)系，或有引起懷疑他們公正的其他情況，都應(yīng)回避。

刑事訴訟中的回避，是指與案件本身或案件當(dāng)事人有利害關(guān)系或者其他特殊關(guān)系的偵查、檢察和審判人員，包括書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人，不得參加本案處理工作的一項(xiàng)訴訟制度。

根據(jù)《刑事訴訟法》第29條、第31條的規(guī)定，下列人員適用回避：審判人員、檢察人員、偵查人員、書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人。

根據(jù)《刑事訴訟法》第28條、第28條規(guī)定，在下列情況下，以上人員應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)回避：

1.是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；

2.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；

3.擔(dān)任過(guò)本案證人、鑒定人、辯護(hù)人或者訴訟代理人的；

4.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。

此外，《刑事訴訟法》第192條、第206條分別規(guī)定：“原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判。”“人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。”因此，曾經(jīng)擔(dān)任過(guò)該案某一審判階段審判工作人員不能再次擔(dān)任該案的審判工作，也應(yīng)當(dāng)回避。而且根據(jù)有關(guān)司法精神，曾經(jīng)擔(dān)任過(guò)本案?jìng)刹榈娜藛T不得再擔(dān)任本案的起訴、審判工作，曾經(jīng)擔(dān)任過(guò)本案起訴工作的人員不得再擔(dān)任本案的審判工作。

申請(qǐng)人______(姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等，如法人寫(xiě)明名稱、所在地址、法定代表人的姓名和職務(wù))

被申請(qǐng)人______(同上)

據(jù)了解，被申請(qǐng)人______與本案______是______，聯(lián)系密切。為避免本案的不公正處理，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第四十七條的規(guī)定，要求______回避。

此致

______人民法院

申請(qǐng)人：_____________

法定代表人：_________

_____年_____月_____日

注：①本申請(qǐng)書(shū)供審判人員等回避時(shí)使用，用鋼筆、毛筆或書(shū)寫(xiě)負(fù)印。

②“申請(qǐng)人”欄，如系公民的應(yīng)寫(xiě)明姓名、性別、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等;如系法人或其他組織的，應(yīng)寫(xiě)明名稱、住所、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名和職務(wù)。

③“申請(qǐng)人”署名欄，如系法人或其他組織的，應(yīng)寫(xiě)明名稱、住所、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人簽章，加蓋單位公章。

附：

回避是指人民法院審理某一案件的審判人員和其他有關(guān)人員，在與案件在利害關(guān)系或其他關(guān)系，有可能影響案件的公正審理時(shí)，退出該案的審理的一種訴訟制度。

回避分審判人員自行回避和當(dāng)事人申請(qǐng)回避兩種。如當(dāng)事人采用書(shū)面形式申請(qǐng)回避，須提交回避申請(qǐng)。

當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，在案件開(kāi)始審理時(shí)提出，回避事由在后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。被申請(qǐng)回避的人員在人民法院作出是不回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與西安的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。

人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢龅?日內(nèi)，以口頭或書(shū)面形式作出決定，申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請(qǐng)人。