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公告送達(dá)

一、公告送達(dá)的含義

    民事訴訟中的送達(dá)，是指人民法院依照法定的程序和方式，將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟行為。公告送達(dá)，是指人民法院以張貼公告、登報等形式，將需送達(dá)的訴訟文書的有關(guān)內(nèi)容告知受送達(dá)人，經(jīng)過法定期間，即視為送達(dá)的送達(dá)方法。除此之外，還有幾種關(guān)于公告送達(dá)概念的認(rèn)識，例如，柴發(fā)邦教授認(rèn)為，公告送達(dá)是指在受
送達(dá)人下落不明，或者采用直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)以及郵寄送達(dá)等方式無法送達(dá)時所采取的一種特殊送達(dá)方式。何文燕教授認(rèn)為，公告送達(dá)為法院以張貼公告、登報等辦法將訴訟文書公諸于眾，經(jīng)過一定時間，法律即視為送達(dá)的方式。
    公告送達(dá)作為民事訴訟中較為特殊的送達(dá)方式，在整個訴訟程序中發(fā)揮著獨(dú)特的作用，主要表現(xiàn)為以下幾個方面:首先，公告送達(dá)具有強(qiáng)制通知作用，公告送達(dá)中法院通過登報、張貼公告等形式將訴訟文書內(nèi)容公之于眾，經(jīng)法定期間后無論受送達(dá)人是否在客觀上看到該公告內(nèi)容，均推定為訴訟文書已送達(dá)至受送達(dá)人，這完全區(qū)別于其他送達(dá)方式中法院必須采取直接或間接的方式將訴訟文書交付于受送達(dá)人，否則不發(fā)生送達(dá)效力的送達(dá)方式。其次，公告送達(dá)具有傳遞訴訟信息之作用，公告送達(dá)中所采用的法院宣傳欄、報紙、雜志等媒介均屬開放式的傳播媒介，這也是公告送達(dá)與其他送達(dá)方式的區(qū)別之處，其他送達(dá)方式中所傳遞的訴訟信息是單向而封閉的，除送達(dá)文書經(jīng)手人以外的其他人難以了解訴訟文書內(nèi)容，而公告送達(dá)中的公告信息相對而言更具有開放性。
    公告送達(dá)是在法院主導(dǎo)下進(jìn)行的一種特殊訴訟行為，不僅充滿了職權(quán)主義色彩，也充分體現(xiàn)了審判權(quán)在民事訴訟領(lǐng)域中的具體運(yùn)用，從公告送達(dá)的啟動、實(shí)施至完成的整個過程中，法院扮演著不可替代的重要角色，法院在訴訟過程中有義務(wù)向當(dāng)事人通知訴訟相關(guān)事項(xiàng)，保障受送達(dá)人能夠順利參與到該訴訟中。法院在民事訴訟程序中向各方當(dāng)事人送達(dá)應(yīng)訴和舉證通知書、起訴狀、答辯狀之后再組織證據(jù)交換或開庭，這也是法院應(yīng)向當(dāng)事人履行通知義務(wù)的一種體現(xiàn)，如完不成上述送達(dá)程序，將無法進(jìn)入下一個訴訟程序，更不能直接作出缺席判決，將導(dǎo)致民事審判權(quán)無法順利實(shí)施。

二、公告送達(dá)的特征

1、公告送達(dá)是法院的一種訴訟行為

訴訟行為是民事訴訟法律關(guān)系主體有意識地實(shí)施使民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的行為。公告送達(dá)是法院的訴訟行為之一。法院訴訟行為可分為裁判與裁判之外的訴訟行為。裁判以外的行為，大部分是為達(dá)裁判之目的而為的行為。公告送達(dá)就是一種裁判之外的法院訴訟行為，這種行為包含了為法院裁判服務(wù)的目的:即在受送達(dá)人下落不明或采取其他方式無法送達(dá)的情況下，適用公告送達(dá)，不至于使法院陷入審理程序停頓、裁判無法作出的境地。通過這種裁判外的行為，達(dá)到推進(jìn)訴訟程序展開之目的。
    作為一種由法院主導(dǎo)的行為，公告送達(dá)充分體現(xiàn)了審判權(quán)在民事程序中的運(yùn)用，職權(quán)色彩濃厚。公告送達(dá)從啟動、進(jìn)行到完成，法院在其中扮演著很重要的角色。具體來說，在是否采取公告送達(dá)方面，法院有判斷權(quán);在采取何種方進(jìn)
行公告送達(dá)的方面，法院有決定權(quán);在刊載送達(dá)公告的媒體方面，法院有選擇權(quán)。這些規(guī)定與英美法系國家和我國臺灣地區(qū)的法律不同，上述國家和地區(qū)的公告送達(dá)制度中，當(dāng)事人功能體現(xiàn)得比較充分，當(dāng)事人在公告送達(dá)的適用方面有較大權(quán)利，法院一般僅作條件方面的審查。

2、公告送達(dá)是擬制送達(dá)

  公告送達(dá)是在當(dāng)事人下落不明或者采取其他方式無法送達(dá)的情況下，才適用的一種送達(dá)方式，實(shí)為一種法律擬制。“擬制是指一種法律上的不容反駁的推定或假定。”“不容反駁，不可推翻。不以事實(shí)為轉(zhuǎn)移，是擬制最根本的屬性。”對于公告送達(dá)來說，是根據(jù)實(shí)際情況，即當(dāng)事人下落不明或者無法采取其他送達(dá)方式的條件下，將通過相關(guān)媒介的訴訟信息傳播視為對當(dāng)事人的送達(dá)，并使其發(fā)生與實(shí)際送達(dá)一樣的法律效果。即使此種效果與實(shí)際送達(dá)效果不同，也不能否定其法律效力。   

公告送達(dá)效力源于法律強(qiáng)制性規(guī)定，我國《民事訴訟法》第84條第二款規(guī)定，公告送達(dá)，“自公告發(fā)出之日起，經(jīng)過60日，即視為送達(dá)。”在程序上，公告送達(dá)的法律效力與其他送達(dá)方式?jīng)]有區(qū)別:經(jīng)過60天，公告送達(dá)生效，民事程序就
自然地轉(zhuǎn)入下一個階段。但從實(shí)際效果而言，公告送達(dá)與實(shí)際送達(dá)有較大的區(qū)別，其訴訟信息內(nèi)容可能被受送達(dá)人知曉，也可能不被受送達(dá)人知悉。但只要公告送達(dá)不是瑕疵適用或錯誤適用，受送達(dá)人就不可以自己沒有收到訴訟信息為由而異議。值得注意的是，盡管法律承認(rèn)公告送達(dá)的適用效力，但由于其實(shí)質(zhì)送達(dá)效果充滿了不確定性，所以其適用范圍絕不可態(tài)意擴(kuò)大。

3、公告送達(dá)訴訟信息的傳播須通過媒介廣告進(jìn)行傳播

信息擁有者向信息的接受者通過一定的手段和方式傳輸信息內(nèi)容的過程。信息擁有者就是傳播者，信息接受者相應(yīng)地也就可稱為被傳播者，或者叫受傳者。“送達(dá)是法院的訴訟行為”，同時“它是法院于被送達(dá)人之間、被送達(dá)當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間，信息溝通、博弈的過程”。公告送達(dá)，是一種與民事訴訟相關(guān)的信息傳播的方式，內(nèi)容為訴訟文書的信息，具體包括案件受理信息、被訴信息、訴訟權(quán)利義務(wù)信息、開庭信息以及判決信息等一系列有關(guān)當(dāng)事人程序
參與的信息。在此過程中，信息擁有者為法院，信息接受者就是受送達(dá)人。
    作為信息擁有者，法院要完成公告送達(dá)的訴訟信息傳播過程，需借助媒介廣告。廣告包括經(jīng)濟(jì)廣告、文化廣告、社會廣告和政府公告。其中政府公告是一個廣義概念，包括公安、交通、法院、財政、稅收、衛(wèi)生建設(shè)等部門發(fā)布的公告，這些公告具有廣告的作用。它是公權(quán)力機(jī)關(guān)聯(lián)系群眾、社會組織的不可缺少的手段。《關(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第88條規(guī)定，“公告送達(dá)，可以在法院的公告欄，受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告。”也即送達(dá)公告的傳播媒介包括了報刊等大眾媒體，也包括了影響地域較小的戶外公告欄、法院公告欄。無論是通過媒體，還是通過戶外公告欄進(jìn)行訴訟信息傳播，都是面向大眾進(jìn)行信息傳播的方式。在此過程中，法院在各種媒介發(fā)布的送達(dá)公告就表現(xiàn)為一種廣告一一一種特定信息傳播方式。

 三、公告送達(dá)的適用條件

從我國《民事訴訟法》對公告送達(dá)的規(guī)定還可以看出，適用公告送達(dá)的情形有二：
一是受送達(dá)人下落不明的。根據(jù)我國《民通意見》，所謂下落不明指的是公民離開其最后居住地后沒有音訊的狀況。由于受送達(dá)人下落不明可能使訴訟文書不能交付，所以為了使審理程序正常進(jìn)行法院就會選擇適用公告送達(dá)。但是事實(shí)上，“下落不明”的受送達(dá)人通過公告而知曉訴訟并.到庭參加訴訟的可能性極低；

二是用其他送達(dá)方式均無法送達(dá)的。即受送達(dá)人有明確的聯(lián)系方式、住址、工作單位、經(jīng)營地點(diǎn)等，或者涉外民事訴訟的受送達(dá)人在我國沒有住所的，法院在采用法律規(guī)定的其他送達(dá)方式均無法完成送達(dá)時可以適用公告送達(dá)訴訟文書。在這種情形下，其他送達(dá)方式無法送達(dá)的原因主要有:受送達(dá)人或者是外出打工、探親、做生意，或者是搬遷他處，或者是有意逃避債務(wù)、躲避訴訟，還有原告方當(dāng)事人故意提供虛假的受送達(dá)人的各種聯(lián)系方式以獲取不正當(dāng)?shù)?a href="/wiki/term-1111.html" target="_blank">訴訟利益。在司法實(shí)踐中這一情形在適用公告送達(dá)的案件中所占比例是比較多的。

四、公告送達(dá)的方式和公告的內(nèi)容

《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》(以下簡稱《民訴法意見》)第88條規(guī)定了公告送達(dá)的方式，“在法院的公告欄、在受送達(dá)人原住所地張貼公告或者在報紙上刊登公告”?？梢娢覈?a href="/wiki/term-2685.html" target="_blank">公告送達(dá)有三種方式，即采用在公告欄張貼、在住所地張貼或登報等方式。第89條規(guī)定了公告的內(nèi)容，“公告送達(dá)起訴狀或上訴狀副本的，應(yīng)說明起訴或上訴要點(diǎn)，受送達(dá)人答辯的期限及逾期不答辯的法律后果;公告送達(dá)傳票的，應(yīng)說明出庭地點(diǎn)、時間以及逾期不出庭的法律后果;公告送達(dá)判決書、裁定書的，應(yīng)說明裁判的主要內(nèi)容，屬于一審的，還應(yīng)說明上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院等事項(xiàng)”?？梢姡?a href="/wiki/term-2685.html" target="_blank">公告送達(dá)起訴狀副本、上訴狀副本、傳票、判決書、裁定書都有著不同的記明事項(xiàng)，法院必須按照法定的程序進(jìn)行公告送達(dá)，否則將會導(dǎo)致程序違法。

五、公告送達(dá)的效力

“送達(dá)的效力是指法律文書和訴訟文書經(jīng)送達(dá)后所產(chǎn)生的必然的法律后果”“，公告送達(dá)作為送達(dá)的方式之一，法律文書依照法定程序進(jìn)行公告送達(dá)，經(jīng)過法定的公告期間，法律文書會產(chǎn)生一定的法律效力。公告送達(dá)的效力主要體現(xiàn)在兩個方面，一方面是實(shí)體上的效力，即產(chǎn)生或變更一定的實(shí)體上的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如判決書、調(diào)解書經(jīng)公告送達(dá)后開始發(fā)生效力，義務(wù)人若是沒有在法定期間內(nèi)履行義務(wù)，權(quán)利人則可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行等。另一方面是程序上的效力，如法律文書經(jīng)公告送達(dá)后，有關(guān)的訴訟程序才得以開展，相關(guān)的訴訟期限才得以開始計算，以確保民事訴訟程序的順暢。

六、我國公告送達(dá)適用現(xiàn)狀

1、公告送達(dá)的適用總量很大

對于一個法院而言，公告送達(dá)的適用不能常態(tài)化，是一種非普遍適用的送達(dá)方式，但從全國范圍內(nèi)來看，公告送達(dá)的絕對數(shù)量很大。不包括戶外的公告送達(dá)，每天在一些特定的法制類紙質(zhì)媒體上，分門別類的送達(dá)信息密密麻麻的塞滿了廣告欄。按照我國的實(shí)踐，公告送達(dá)的信息也大多刊登在紙類媒體上，而尤其是刊登在最高人民法院主辦的《人民法院報》上。以2007年1月8日到1月11日的《人民法院報》為例，這四天的報紙每天是8版，但是刊登各級法院的公告信息卻是非常的多。

2、單個法院的公告送達(dá)適用率趨升

雖然公告送達(dá)的實(shí)質(zhì)效果難以準(zhǔn)確預(yù)測，單個法院的公告送達(dá)數(shù)量卻越來越多。以某A基層法院為例，該院年度案件的受理數(shù)量沒有增加，可是公告送達(dá)的數(shù)量卻有增無減。如2000年至2003年，該院4年來民事案件適用公告送達(dá)的共計357件，基本情況如下:2000年，共受理3410起民事案件，適用公告送達(dá)有82件，公告率為2.4 % ; 2001年，2848起民事案件中，公告送達(dá)有97件，公告率為3 .4 % ;  2002年，1781起民事案件中，公告送達(dá)86件，公告率為4.8 % ;  2003年共受理民事案件1099件，公告送達(dá)有92件，公告率為8%，再以某B基層法院2003年到2006年適用的公告送達(dá)案件為例，2003年，該院公告送達(dá)數(shù)量為94件，2004年為105件，2005年達(dá)到137件，2006年178件，2006年L匕2003年增長了近90，年平均達(dá)到22%以上的增長速度。
    在此情況下，《人民法院報》為了應(yīng)付越來越多的、需要刊登的送達(dá)公告，一度不得不開辟專門刊登公告送達(dá)的插頁，四個版面。與此同時，由于公告送達(dá)的利潤也豐厚，其他一些市場化的媒體、廣告公司也經(jīng)常聯(lián)系法院負(fù)責(zé)人，希望參與法院公告的刊登。

七、公告送達(dá)適用中的問題及其后果

1、公告送達(dá)的錯誤適用

公告送達(dá)的錯誤適用是指由于原告或者法院的原因，在不符合法定適用條件情況下進(jìn)行公告送達(dá)。按照民事訴訟法的規(guī)定，只有在當(dāng)事人下落不明或者采取其他方式送達(dá)不能的情況下才可以適用公告送達(dá)，此外的其他場合不可以適用。但是，實(shí)踐中，公告送達(dá)卻有擴(kuò)大適用的趨勢，并因此出現(xiàn)錯誤或瑕疵適用的情況。
    第一，由于法院的原因而導(dǎo)致的錯誤適用。這突出表現(xiàn)為法院對適用公告審查不嚴(yán)，原本可以采取其他方式送達(dá)的卻錯誤的適用了公告送達(dá)。其一，受送達(dá)人臨時外出離開住所導(dǎo)致的公告送達(dá)。比如被告外出就醫(yī)、外出打工等。法院對此不做調(diào)查或者調(diào)查不深，對不在該地址的受送達(dá)人進(jìn)行公告送達(dá)。其二，受送達(dá)人有多個可知的住址，根據(jù)原告提供的一個住址無法進(jìn)行其他方式的送達(dá)，因而適用了公告送達(dá)。比如，A市的被告原來住在B區(qū)，但是后來又在A市的C區(qū)新購入房產(chǎn)，并一直住在C區(qū)。
    第二，原告的不誠信而導(dǎo)致的錯誤適用。誠信原則是指在民事訴訟中，法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟時，應(yīng)當(dāng)公正、誠實(shí)和善意。“如果在訴訟中進(jìn)行欺詐，作虛假陳述，則會損害對方當(dāng)事人的利益，訴訟形式公正和實(shí)體公正也難以實(shí)現(xiàn)。”誠信因素對公告送達(dá)的影響值得關(guān)注，某些原告缺乏誠信，導(dǎo)致不該適用公告送達(dá)卻適用了公告送達(dá)。如原告從自身利益出發(fā)，采取欺詐手段，故意提供虛假的被告送達(dá)地址;或者故意編造受送達(dá)人下落不明的事實(shí)，從而導(dǎo)致公告送達(dá)。其目的是為了獲得對方當(dāng)事人不出庭的程序利益和實(shí)體利益。

2、公告送達(dá)適用中的瑕疵

公告送達(dá)的瑕疵適用是指符合公告送達(dá)適用條件，但操作過程不規(guī)范。這種情況在實(shí)踐中比比皆是，表現(xiàn)形式多種多樣。
    第一，受送達(dá)人沒有特定化。送達(dá)公告應(yīng)當(dāng)載明受送達(dá)人的基本情況，以便受送達(dá)人在接觸公告時確定自己是否被訴。而實(shí)際情況是，幾乎所有的公告送達(dá)只是簡單將受送達(dá)人的姓名或者名稱置于公告的抬頭。而在我國，對于自然人而言，姓名重復(fù)率比較高，即使在同一個地域，也有同名同姓的人存在。在不了解公告內(nèi)容的情況下，即使是受送達(dá)本人也無法確信自己涉訟，更談不上其朋友、親屬的對送達(dá)公告的關(guān)注了。
    第二，公告送達(dá)的內(nèi)容不規(guī)范?！蛾P(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第89條的規(guī)定，“公告送達(dá)起訴狀或上訴狀副本的，應(yīng)說明起訴或上訴要點(diǎn)，受送達(dá)人答辯期限及逾期不答辯的法律后果;公告送達(dá)傳票，應(yīng)說明出庭地點(diǎn)、時間及逾期不出庭的法律后果;公告送達(dá)判決書、裁定書的，應(yīng)說明裁判主要內(nèi)容，屬于一審的，還應(yīng)說明上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院。”最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第33條規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。”實(shí)際情況是，即使是官方指定的《人民法院報》，其刊載的公告內(nèi)容也極不規(guī)范。以《人民法院報》2007年1月10日的送達(dá)公告為例，60件送達(dá)裁判文書的公告僅僅有兩起公告說明了裁判的要點(diǎn);而近100件的送達(dá)訴狀副本的公告，基本沒有說明起訴或者上訴的要點(diǎn)。同時，在法律后果方面，也是輕描淡寫，難以對受送達(dá)人形成足夠的警示。
    第三，公告刊載媒介選擇失當(dāng)。公告送達(dá)一般采取戶外公告欄公告和大眾媒體公告兩種形式。選擇戶外公告欄公告，實(shí)踐中一般在當(dāng)事人原住所地和法院公告欄張貼公告，而忽視了受送達(dá)人極可能出現(xiàn)的其他場合，如工作單位所在地、當(dāng)?shù)鼐?村)委會所在地以及父母住所地等。在通過大眾媒體發(fā)布公告方面，行業(yè)媒體一直主導(dǎo)著公告的發(fā)布?！?a href="/wiki/term-166.html" target="_blank">人民法院報》是刊登送達(dá)公告的首選或者唯一媒體;即使有例外，大多也是在當(dāng)?shù)卣ú块T主管的政法類報刊上發(fā)布，受送達(dá)人接觸公告的幾率較小。