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有限合伙

一、有限合伙的概念

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

有限合伙企業(yè)實現(xiàn)了企業(yè)管理權(quán)和出資權(quán)的分離，可以結(jié)合企業(yè)管理方和資金方的優(yōu)勢，因而是國外私募基金的主要組織形式，我們耳熟能詳?shù)暮谑瘓F、紅杉資本都是合伙制企業(yè)。

二、有限合伙的特征

（一）有限合伙與普通合伙同在

從以上對有限合伙的界定我們可以看出，有限合伙中至少有一名普通合伙人和至少有一名有限合伙人共同組成，二者缺一不可。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

（二）雙重責(zé)任形式并存

有限合伙由有限合伙人與普通合伙人共同組成，對合伙組織的債務(wù)，有限合伙人僅以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，而普通合伙人則對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，同時普通合伙人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。有限合伙集有限與無限責(zé)任于一身，合伙人之間體現(xiàn)了人合與資合兩種合作的優(yōu)勢。有限合伙以普通合伙人的個人信用及普通合伙人相互間的人身信任作為對外信用的基礎(chǔ)，同時又以有限合伙人出資而形成的合伙資本作為立信于社會的基礎(chǔ)。這種雙重責(zé)任形式使得有限合伙既區(qū)別于普通合伙又區(qū)別于公司。

（三）有限合伙人不參與合伙事務(wù)的處理

作為有限合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的對價，有限合伙人不具有管理合伙事務(wù)的權(quán)利。有限合伙事務(wù)的管理權(quán)應(yīng)由普通合伙人行使，而且也只有普通合伙人有權(quán)代表全體合伙人約束合伙組織。有限合伙人只有對合伙事務(wù)的檢查監(jiān)督權(quán)。當(dāng)有限合伙人參與合伙事務(wù)的經(jīng)營管理時，就應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任

（四）有限合伙屬非法人團體

1、合伙組織可起字號，字號經(jīng)登記后，能夠以字號的名義對外從事經(jīng)營活動和訴訟活動；

2、合伙團體具有一定的獨立性，一個合伙人的死亡或退伙并不必然導(dǎo)致合伙組織的解散；

3、合伙財產(chǎn)是合伙組織的共有財產(chǎn)，并沒有完全與其成員的財產(chǎn)相分離，合伙人對于自己的出資并不能直接支配，而是由合伙組織統(tǒng)一管理支配；

4、對外承擔(dān)責(zé)任的相對獨立性。對合伙債務(wù)首先應(yīng)由合伙財產(chǎn)清償。從以上分析我們可以看出，合伙具有一定的獨立性，是既不同于自然人又不同于法人的非法人團體。

此外，從合伙的發(fā)展趨勢來看，合伙的團體性越來越強，尤其是因為有限合伙的產(chǎn)生和發(fā)展，這一點表現(xiàn)得愈加明顯。這主要是因為有限合伙與合伙的分離，有限合伙因有限合伙人的加入而注入資合因素之后，合伙不再是人與資本緊密聯(lián)系在一起的存在物。相對于普通合伙而言，有限合伙更具有團體特征。但有限合伙不具有法人的全部特征，因此，有限合伙屬非法人團體。

三、有限合伙的設(shè)立條件

設(shè)立有限合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立，但是，法律另有規(guī)定的除外；

（二）有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人；

（三）有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣；

（四）有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資

（五）有限合伙人不得以勞務(wù)出資；

（六）有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任；

（七）有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額；

（八）有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式；

（九）有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

四、關(guān)于有限合伙的特殊規(guī)定

（一）有限合伙企業(yè)人數(shù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由兩個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人。按照規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設(shè)立有限合伙企業(yè)，但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。

有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

（二）有限合伙企業(yè)名稱

有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。

（三）有限合伙人出資形式

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

（四）有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

1.有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（4）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

另外，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.有限合伙企業(yè)利潤分配

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

4.有限合伙人權(quán)利

（1）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

五、有限合伙的責(zé)任承擔(dān)

（一）有限合伙企業(yè)的正常經(jīng)營債務(wù)承擔(dān)

《合伙企業(yè)法》僅在總則中對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)進行了規(guī)定：“普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”即有限合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償；不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，由普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（二）故意或重大過失形成的企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)

普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任是沒有爭議的，合伙人包括有限合伙人的故意或重大過失形成的債務(wù)，到底如何處理呢？即先由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)模善胀ê匣锶顺袚?dān)無限連帶責(zé)任；然后向有故意或重大過失責(zé)任的合伙人進行追償。其理論依據(jù)在于合同相對性原則和表見代理制度。

一方面，合伙企業(yè)與第三人之間的行為多為合同行為，合伙企業(yè)在進行相應(yīng)的合同行為時，主體為合伙企業(yè)本身，因此，為了保護善意第三人的合法權(quán)益，必須由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。

另一方面，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)進行合同行為，善意第三人完全有理由相信其行為代表合伙企業(yè)；對此，合伙企業(yè)在管理上也有一定的過錯，因此，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。而這種責(zé)任承擔(dān)方式的法律依據(jù)為《合伙企業(yè)法》的強制性規(guī)定、禁止性規(guī)定和法律責(zé)任的規(guī)定。

（三）有限合伙企業(yè)虛假出資、抽逃出資的責(zé)任

《合伙企業(yè)法》第一百零三條第一款：“合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任”對其承擔(dān)違約責(zé)任提供了法律依據(jù)。同時該法第六十五條規(guī)定：“有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。”虛假出資本身即是未足額繳納出資的表現(xiàn)之一，因此承擔(dān)補繳責(zé)任及違約責(zé)任，有了又一法律依據(jù)。而抽逃出資發(fā)生在合伙企業(yè)成立后，不屬于未足額繳納出資的情形，但抽逃出資本身是對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)的侵害，違反了《合伙企業(yè)法》關(guān)于“合伙人不得從事損害本合伙企業(yè)利益的活動”的規(guī)定，應(yīng)定為違反法律，應(yīng)將抽逃部分予返還。

可以在合伙協(xié)議中明確禁止抽逃出資行為，并且約定相應(yīng)的違約責(zé)任，則可以要求抽逃出資的有限合伙人承擔(dān)違約責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十五條規(guī)定：有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。

（四）合伙人身份互換后責(zé)任承擔(dān)

首先可以明確的是普通合伙人和有限合伙人之間是可以相互轉(zhuǎn)換的，如果具備了一定的條件，雙方的身份是可以互換的。但是有一個問題，雖然是互換，就必須針對原合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第八十三條規(guī)定：有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙?a href="/wiki/term-4280.html" class="taglink">期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第八十四條規(guī)定普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。