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個人合伙

一、個人合伙概述

民法通則第30條規(guī)定:個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經(jīng)營、共同勞動。

在法律上，個人合伙有兩種含義，一是作為民事法律行為，即合伙合同;二是作為經(jīng)營實體，即作為合伙合同的法律效果之一，合伙人所組成的人與財產(chǎn)相結合的實體。民法通則顯然是在第二種意義上使用個人合伙的概念。因此，個人合伙可定義為兩個以上自然人互相出資，經(jīng)營共同事業(yè)的經(jīng)營體。如果個人合伙的經(jīng)營體是企業(yè)，則同時適用合伙企業(yè)法的規(guī)定。

合伙除了自然人以外，還有法人之間的合伙，對于法人合伙，民法通則稱之為“法人聯(lián)營”。

二、個人合伙的法律特征

1、個人合伙是兩個以上公民組成的聯(lián)合體，合伙內(nèi)的公民，是基于共同的目的和利益而集合到一起的。

2、個人合伙是以合伙人的意思表示一致為基礎的，合伙人的意思表示一致，構成合伙成立和存在的基矗公民之間就出資數(shù)額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、終止合伙等問題，經(jīng)過充分協(xié)商達成致協(xié)議并訂立書面合伙合同，才能成立個人合伙。

3、個人合伙由合伙人共同投資而成立。共同投資是個人合伙成立的物質(zhì)前提和形成的合伙財產(chǎn)方法。投資的種類和數(shù)量應當由合伙人協(xié)議確定。合伙人投資的種類既可以是資金和實物，也可以是技術或勞務等，而合伙人投資的數(shù)量既可以均等，也可以不均等。

4、個人合伙的財產(chǎn)屬于合伙人共有，合伙人對共同投資的財產(chǎn)和在合伙經(jīng)營中積累的財產(chǎn)，共同享有所有權，合伙組織并不獨立享有所有權。

5、個人合伙由合伙人共同經(jīng)營管理。個人合伙是由于合伙人有共同的經(jīng)濟目的而緊密聯(lián)合在一起，由此決定了合伙人既要共同出資，也要共同參加經(jīng)營決策和日常經(jīng)營活動。

6、個人合伙以其名義獨立從事民事活動。個人合伙在對外關系上須以合伙的名義獨立從事民事活動，參加民事法律關系，取得民事權利和承擔民事義務，個人合伙還可以起字號，以體現(xiàn)其相對獨立的民事主體資格。

三、個人合伙的民事責任

個人合伙的民事責任指個人合伙違反民事義務或侵犯他人民事權利所應承擔的法律后果。它分為兩部分：一是對內(nèi)民事責任，一是對外民事責任。

(一)個人合伙的對內(nèi)民事責任

個人合伙的對內(nèi)民事責任即由合伙事務而產(chǎn)生的各合伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間及合伙企業(yè)聘用的經(jīng)營管理人員或職工與合伙企業(yè)之間的民事責任。

1、出資違約責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第12條規(guī)定：“合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務”。如果合伙人沒有如期如數(shù)按約定的出資方式繳付自己的出資，即違反出資協(xié)議，就應當依法向其他履行出資義務的合伙人承擔出資違約責任。若給其造成損失還應依法承擔賠償責任。

2、擅自將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的賠償責任。《合伙企業(yè)法》第4條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。”

3、不具有事務執(zhí)行權的合伙人擅自執(zhí)行合伙企業(yè)事務的賠償責任。按《合伙企業(yè)法》第26條的規(guī)定“委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。”如果不具有事務執(zhí)行權的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。

4、違反競業(yè)禁止義務及不得與本合伙企業(yè)進行交易義務的賠償責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第30條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務”。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。

5、執(zhí)行合伙事務中損害合伙企業(yè)利益的賠償責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第19條規(guī)定：“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)的名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。”該法第30條規(guī)定：“合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。”如果合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務中，將應當歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應將該利益或財產(chǎn)退還合伙企業(yè)；若給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，應依法承擔賠償責任。

6、擅自處理必須全體合伙人同意才能執(zhí)行的合伙事務的賠償責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第32條規(guī)定：“合伙企業(yè)的下列事務必須經(jīng)全體合伙人同意：(一)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(二)改變合伙企業(yè)的名稱；(三)轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權；(四)向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；(五)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；(六)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；(七)依照合伙協(xié)議約定的有關事項。”如果合伙人違反該條的規(guī)定，擅自處理合伙企業(yè)事務，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，應依法承擔賠償責任。

7、入伙的民事責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第44條規(guī)定：“新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。”如果新入伙人未經(jīng)全體合伙人同意，并且沒有依法訂立書面協(xié)議，其入伙無效。按該法第45條規(guī)定，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。但入伙協(xié)議另有約定的除外。入伙的新合伙人對入伙前合伙債務承擔連帶責任。

8、擅自退伙的賠償責任。《合伙企業(yè)法》第46條規(guī)定：“合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：(一)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；(二)經(jīng)全體合伙人同意退伙；(三)發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；(四)其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。”該法第47條規(guī)定：“合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。”如果合伙人違反規(guī)定，擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失。

9、拒絕承擔合伙人內(nèi)部求償權的民事責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第39條規(guī)定：“合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償到期債務的，各合伙人應當承擔無限連帶責任。”該法第40條規(guī)定：“合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時，有權向其他合伙人追償。”如果合伙人代替其他合伙人清償了超過自己應承擔數(shù)額的債務的，其他合伙人有義務向該合伙人清償，其他合伙人拒絕清償?shù)?，應依法承擔違約責任，若給該合伙人造成損失的，應依法承擔賠償責任。

10、被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員的賠償責任?！逗匣锲髽I(yè)法》第35條規(guī)定：“被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內(nèi)履行職務。”如果被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員超過合伙企業(yè)授權范圍從事經(jīng)營活動，或因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，應當依法承擔賠償責任。這是基于委托代理關系所產(chǎn)生的民事責任。

11、合伙企業(yè)招用的職工的民事責任。如果合伙企業(yè)招用的職工利用職務上的便利將合伙企業(yè)的財物非法占為己有或者挪用合伙企業(yè)資金歸個人使用，應依法承擔返還或賠償?shù)拿袷仑熑巍?/p>

12、清算人應依法承擔的民事責任。合伙人擔任清算人在執(zhí)行清算事務時，謀取非法收入或侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應將該收入或侵占的財產(chǎn)返還給合伙企業(yè)，并應依法承擔賠償責任。清算人違反合伙企業(yè)解散后清償順序的規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或財產(chǎn)清單作虛假記載，或者在未清償前分配財產(chǎn)而損害債權人利益的，應依法承擔賠償責任。

(二)個人合伙的對外民事責任

個人合伙的對外民事責任指全體合伙人就合伙債務所承擔的無限連帶責任，也就是合伙企業(yè)對第三人應承擔的民事責任。

《合伙企業(yè)法》第39條規(guī)定:“合伙企業(yè)對其債務負責,應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏?各合伙人應當承擔無限連帶責任。”這一規(guī)定表明合伙人的責任是補充性無限連帶責任。

1、合伙人責任的性質(zhì)是補充性責任。合伙人承擔合伙債務的順序,決定了合伙人首先是以合伙的共有財產(chǎn)向債權人承擔共同債務,然后再以個人財產(chǎn)承擔連帶責任。如果合伙的共有財產(chǎn)足以清償合伙債務,則不發(fā)生合伙人的連帶責任。

2、合伙人對合伙債務承擔無限責任。即合伙人應以自己的全部財產(chǎn)承擔合伙債務的清償責任。

3、合伙人對合伙債務承擔連帶責任。合伙人的連帶責任是法定責任,其責任規(guī)則為:(1)每個合伙人均對全部合伙債務負清償責任,合伙債權人一旦要求全部、部分或個別的合伙人清償,被要求者即有義務予以清償;(2)其清償行為,對其他合伙人也有清償?shù)男Я?(3)若其清償?shù)膫鶆粘^應擔份額,則其就超出部分對其他應擔合伙人享有追償權。

合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任的原因在于：法律對每一合伙人的出資額、出資比例都沒有嚴格的限制，對合伙人的出資總額沒有規(guī)定最低標準，沒有規(guī)定合伙企業(yè)的最低注冊資本，也沒有對合伙企業(yè)的利益分配和合伙企業(yè)財產(chǎn)的規(guī)模加以限制。因此，合伙企業(yè)的財產(chǎn)數(shù)量可能太少而無法對合伙企業(yè)債務承擔清償責任。為保護債權人的利益，合伙人應以個人的全部財產(chǎn)為限承擔責任。但是每一個人擁有多少財產(chǎn)，第三人無從知曉，而且合伙人各自擁有的財產(chǎn)也可能相差懸殊。因此，合伙人承擔無限責任的同時，還要承擔連帶責任。合伙人的連帶責任持續(xù)到合伙企業(yè)解散后的五年內(nèi)。如果債權人在五年內(nèi)未向債務人(原合伙人)提出償債請求的，該連帶責任消滅。但債權人的請求權，應在《民法通則》規(guī)定的兩年訴訟時效內(nèi)行使，否則將喪失對債務人(原合伙人)的實體權利。

隨著市場經(jīng)濟體制的不斷健全，合伙在經(jīng)濟生活中發(fā)揮著越來越多的作用，但也不可否認，現(xiàn)實生活中合伙糾紛屢見不鮮，而且合伙這種經(jīng)營方式，在市場經(jīng)濟條件下將越來越多樣化、復雜化，因此，明確合伙的民事責任，既可以防止或減少合伙糾紛，也可以有助于合伙糾紛的解決，更有利于維護社會主義市場經(jīng)濟秩序。

四、個人合伙的合伙人的權利

（一）合伙人在合伙體內(nèi)部的權利

1、已按合伙協(xié)議出資的合伙人有權要求未出資的合伙人補足出資額。合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的數(shù)額如期提供資金或?qū)嵨?，如果有一合伙人沒有出資，其它已出資的合伙人可以合伙協(xié)議的約定要求其補足，因為合同既已成立，合同的各方當事人均應共同遵守，合伙協(xié)議作為合同的一種，合伙人作為這種合同的當事人，當然有權要求對方去履行合同(合伙協(xié)議)約定的義務(提供資金或?qū)嵨?。有的學者認為出資的合伙人甚至可以提起訴訟來訴請人民法院強制未出資的合伙人補足資金或?qū)嵨铮P者稍有不同見解。個人合伙是典型的人合性的組織，是合伙人之間較為穩(wěn)定、長期的聯(lián)合，須由全體合伙人在相互信任的前提下就共同經(jīng)營合伙事業(yè)達成一致協(xié)議，彼此之間形成自愿、平等的合同關系，在合伙協(xié)議一經(jīng)簽訂，一方連出資義務都不愿履行時，這充分說明該合伙幾方已喪失了合伙的意義，無論于合伙人自己還是于社會都顯得沒有必要，使合伙體以后的合伙事務難以開展，合伙的目的難以實現(xiàn)，所以當其不履行出資義務時，已出資的合伙人完全可以請求人民法院判令其賠償損失，并解除其與已出資合伙人之間的合伙協(xié)議，但合伙協(xié)議在已出資合伙人之間應為繼續(xù)有效。

2、參與合伙事務的權利。這是合伙的一項重要權利，個人合伙的一個主要特征就是民法通則規(guī)定的“合伙經(jīng)營”。在個人合伙中參與合伙事務的方式一般為直接參與，即合伙人共同執(zhí)行合伙事務。為更有效地共同執(zhí)行合伙事務，合伙人可以通過召開合伙人會議來達成共識，統(tǒng)一思想，形成決議；通過各合伙人行使互相監(jiān)督的權利來促進決議的落實；通過行使對違法經(jīng)營的制止及舉報的權利來維護合伙體的長遠利益。

3、合伙人有了解合伙體經(jīng)營狀況的權利。這應當是合伙人的一項基本權利,如果對合伙體的經(jīng)營情況都不了解就根本談不上去行使其它權利。具體應包括查看賬目，庫存情況和生產(chǎn)狀況等等，其它合伙人或員工應予協(xié)助。

4、合伙人在財產(chǎn)方面的權利。

（1）合伙人對合伙財產(chǎn)的所有權形式是一種共有形式。

這種共有的財產(chǎn)所有權的對象是各合伙人入伙時的投資和合伙期間積累的財產(chǎn)。入伙時的財產(chǎn)一經(jīng)投入就不再是投資人一個人的財產(chǎn)，而是馬上轉(zhuǎn)化為合伙人共有的財產(chǎn)；在合伙期間積累的財產(chǎn)一經(jīng)出現(xiàn)，即成為合伙人的共有財產(chǎn)。有一種觀點認為這些財產(chǎn)應屬合伙體所有，在個人合伙中這種觀點頗為不妥，財產(chǎn)所有權的主體是人，法律上的人有三種，即自然人、法人和其他組織，而個人合伙不是自然人，也不是法人，雖然《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第45條規(guī)定：“起字號的個人合伙，在民事訴訟中，應當以依法核準登記的字號為訴訟當事人，并由合伙負責人為訴訟代表人。合伙負責人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。”但根據(jù)專門法優(yōu)于一般法和新法優(yōu)于舊法的原則，應適用《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第47條的規(guī)定：“個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選書。”因此，合伙體不能以其他組織作為合伙財產(chǎn)的所有權人，而只能是各合伙人共同享有合伙財產(chǎn)的所有權。

（2）有轉(zhuǎn)讓合伙投資權益的權利。合伙人行使這項權利實際上是將原合伙協(xié)議的權利義務轉(zhuǎn)讓于他人，應當屬于合同的概括轉(zhuǎn)移，所以應征得其他合伙人的同意。原合伙人轉(zhuǎn)讓其投資權益后，自轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效時起，不再享有關原合伙體的任何權利，但仍按轉(zhuǎn)讓協(xié)議的約定對舊的合伙期間的債務承擔責任，如協(xié)議約定原債務由原合伙人負擔，則原合伙人應按約定的份額承擔責任，并對全部債務承擔連責任，新的