人人看人人拍国产精品,久久婷午夜福利,香蕉视观看在线a,国精产品九九国精产品

連結(jié)點(diǎn)

一、概念

連結(jié)點(diǎn)(point 0f contact)又稱為連結(jié)根據(jù)(connecting ground)或連結(jié)因素(connecting factor)，是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問(wèn)題指定應(yīng)適用何種法律所依據(jù)的一種事實(shí)因素。在準(zhǔn)據(jù)法表述公式中，連結(jié)點(diǎn)起著決定性的作用。

二、法律意義

其法律意義表現(xiàn)在：(1)從形式上看，連結(jié)點(diǎn)是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關(guān)系與某一法律聯(lián)系起來(lái)的一種紐帶或媒介。所以，每一條沖突規(guī)范中至少有一個(gè)連結(jié)點(diǎn)，這樣沖突規(guī)范才能發(fā)揮其特有的指定準(zhǔn)據(jù)法的作用。(2)從實(shí)質(zhì)上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實(shí)質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬關(guān)系。

三、連結(jié)點(diǎn)的法律選擇方法

可以將法律選擇的方法概括為如下幾種：

（一）依法律的性質(zhì)決定法律的選擇

這種法律選擇的方法，實(shí)際上來(lái)源于巴托魯斯的法則區(qū)別說(shuō)。如前所述，早在13、14世紀(jì)，巴托魯斯就提出了應(yīng)區(qū)別法律的“人法”和“物法”的性質(zhì)分別決定其域內(nèi)或域外適用的效力。“人法”是屬人的，它不僅適用于制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)的屬民，而且在它的屬民到了別的主權(quán)者管轄范圍內(nèi)時(shí)，仍應(yīng)適用于它的屬民，即“人法”具有域外效力；“物法”是屬地性質(zhì)的，它只能且必須適用于制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)的物，即“物法”只具有域內(nèi)效力。目前雖不再作“人法”和“物法”的劃分，但各國(guó)在解決法律選擇問(wèn)題時(shí)，仍堅(jiān)持公法和私法、強(qiáng)行法和任意法、屬人法和屬地法等區(qū)分，以決定應(yīng)適用的法律，所以它仍是一個(gè)很重要和很實(shí)用的方法。

（二)依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的選擇

這來(lái)源于薩維尼首創(chuàng)的理論。現(xiàn)在盡管不再去找尋法律關(guān)系的“本座”，但各國(guó)在制定國(guó)際私法時(shí)，仍基本上是遵循薩維尼的方法，從分析法律關(guān)系的性質(zhì)入手，為每種法律關(guān)系確定應(yīng)適用的法律，并在制定沖突規(guī)范時(shí)大量采用雙邊沖突規(guī)范。所以，許多學(xué)者認(rèn)為當(dāng)今法律關(guān)系重心說(shuō)、最密切聯(lián)系說(shuō)等學(xué)說(shuō)都是薩維尼“本座”說(shuō)的新發(fā)展。

（三）依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇

依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇是指對(duì)涉外民事法律關(guān)系應(yīng)綜合多方面的因素，適用與之有最密切聯(lián)系的那個(gè)地方的法律。這種方法應(yīng)該說(shuō)是吸收了薩維尼理論中的精華，克服了其理論中的不合理成分的。依最密切聯(lián)系原則指導(dǎo)法律選擇的方法，在晚近國(guó)際私法的立法與實(shí)踐中得到了越來(lái)越多的肯定和越來(lái)越廣泛的運(yùn)用。但為了減少法官在運(yùn)用最密切聯(lián)系原則時(shí)的主觀任意性，目前許多國(guó)家的立法，一方面在制定沖突規(guī)范時(shí)，盡可能地選取與法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的連結(jié)點(diǎn)；另一方面又規(guī)定，在法律規(guī)定的連結(jié)點(diǎn)不存在時(shí)或適用該連結(jié)點(diǎn)指引的法律明顯不合理時(shí)，法官即可以依最密切聯(lián)系原則選擇準(zhǔn)據(jù)法，以適當(dāng)?shù)叵拗苹蜻m當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大法官的自由裁量權(quán)。中國(guó)的沖突法立法主要在以下幾方面明確采用了最密切聯(lián)系原則：涉外合同的法律適用。涉外扶養(yǎng)關(guān)系的法律適用，指定多法域國(guó)家的法律為準(zhǔn)據(jù)法時(shí)的法律適用，國(guó)籍、住所和營(yíng)業(yè)所發(fā)生積極沖突時(shí)的確定問(wèn)題等。

（四）依“利益分析”或“利益導(dǎo)向”決定法律的選擇

這一方法又可稱為“政府利益分析說(shuō)”，它最早是由美國(guó)學(xué)者柯里(Currie)教授在1963年出版的《沖突法論文集》中提出的。他極力反對(duì)通過(guò)沖突規(guī)范來(lái)選擇法律，認(rèn)為應(yīng)拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則，而代之以“利益分析”的方法，即對(duì)所涉各州的實(shí)體法所體現(xiàn)的“政府利益”進(jìn)行直接的分析而決定應(yīng)適用其中哪一實(shí)體法。這樣一來(lái)，他便把整個(gè)作為間接調(diào)整手段的沖突法制度全部推翻了，故未能為實(shí)踐所接受。但是，在沖突法的立法與司法中，著眼于一定實(shí)體利益的保護(hù)，以求得更合理、更公正的判決結(jié)果，的確是十分必要的。于是，在上個(gè)世紀(jì)末出現(xiàn)的許多新國(guó)際私法典中，以追求一定實(shí)體法利益的(利益導(dǎo)向)法律選擇方法和法律選擇規(guī)范開(kāi)始發(fā)展起來(lái)了。

（五）依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇

這也是一種主張結(jié)合沖突規(guī)范就有關(guān)國(guó)家的實(shí)體法規(guī)則直接進(jìn)行選擇的方法。由美國(guó)學(xué)者凱弗斯于20世紀(jì)30年代提出。他在1933年發(fā)表的《法律選擇過(guò)程批判》一文中，指責(zé)傳統(tǒng)的法律選擇方法只作“管轄權(quán)選擇”，而不問(wèn)所選法律的具體內(nèi)容是否符合案件的實(shí)際情況與公正合理解決。但他并不像柯里那樣主張完全廢棄沖突規(guī)范，而是主張法院在選擇應(yīng)適用的法律時(shí)，應(yīng)考慮法律適用的結(jié)果。而適用法律的結(jié)果應(yīng)達(dá)到兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是要對(duì)當(dāng)事人公正；二是要符合一定的社會(huì)目的。因此，在進(jìn)行法律選擇的過(guò)程中，首先是要審查訴訟案件和當(dāng)事人之間的法律關(guān)系；其次要仔細(xì)比較適用不同法律可能導(dǎo)致的結(jié)果；最后是衡量這種結(jié)果對(duì)當(dāng)事人是否公正以及是否符合社會(huì)公共政策。

這種法律選擇的方法也可稱為“結(jié)果導(dǎo)向”。它與上述“利益導(dǎo)向”沖突規(guī)則并無(wú)實(shí)質(zhì)上的差別。如1984年《秘魯民法典》第2083條規(guī)定的“婚姻中子女地位的確認(rèn)，依婚姻舉行地法或子女出生時(shí)的婚姻住所地法，視其中何者最有利于子女準(zhǔn)正而定”便是如此。

（六）依有利于判決在外國(guó)得到承認(rèn)與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律的選擇

國(guó)際私法的一個(gè)重要目的在于求得涉外民事法律關(guān)系的穩(wěn)定。如果一個(gè)判決需要到外國(guó)去承認(rèn)與執(zhí)行，則在法律選擇時(shí)就不得不考慮執(zhí)行地國(guó)有關(guān)的實(shí)體法和沖突法規(guī)則，以利于判決的承認(rèn)與執(zhí)行。例如1877年(德國(guó)民事訴訟法》(1999年最后一次修改)第328條規(guī)定，如果外國(guó)法院適用了與聯(lián)邦德國(guó)不同的沖突規(guī)范并且判決不利于聯(lián)邦德國(guó)當(dāng)事人時(shí)，可拒絕承認(rèn)與執(zhí)行這種判決。法國(guó)的司法實(shí)踐也認(rèn)為，如果外國(guó)法院作出的判決在法律適用上不符合法國(guó)沖突法的規(guī)定，便不能得到法國(guó)法院的承認(rèn)與執(zhí)行。

（七）依當(dāng)事人的自主意思決定法律的選擇

依當(dāng)事人的自主意思，即“意思自治原則”決定法律的選擇也是一個(gè)很重要的法律選擇方法。它是由16世紀(jì)法國(guó)學(xué)者杜摩蘭率先提倡的，目前已為大多數(shù)國(guó)家的立法和司法實(shí)踐所普遍接受，是主要適用于合同領(lǐng)域的一個(gè)法律選擇方法。但近來(lái)，一些國(guó)家的立法或司法實(shí)踐以及國(guó)際公約已開(kāi)始在侵權(quán)、婚姻家庭(如離婚)和繼承領(lǐng)域有限制地采用意思自治原則。