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內(nèi)幕交易

一、內(nèi)幕交易的概念

內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。內(nèi)幕交易行為人為達(dá)到獲利或避損的目的，利用其特殊地位或機(jī)會獲取內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易，違反了證券市場“公開、公平、公正”的原則，侵犯了投資公眾的平等知情權(quán)和財產(chǎn)權(quán)益。

二、內(nèi)幕交易的特點(diǎn)

其一，違法行為主體具有特定性和廣泛性。違法行為主體包括禁止證券交易的內(nèi)幕信息知情人、內(nèi)幕信息泄露人、非法獲取內(nèi)幕信息人、短線交易行為人、“老鼠倉”行為參與人等。《證券法》第74條還對內(nèi)幕信息知情人作了歸納。

其二，違法行為產(chǎn)生于對信息不對稱的利用。即利用行為主體的特殊地位，在信息的獲得和利用上形成不對稱優(yōu)勢。因此，考慮到作為受害者的中小投資者處于弱勢地位，故必須在法律制度上予以特殊保護(hù)。

其三，違法行為具有隱蔽性和多樣性。即違法行為主體充分利用證券交易制度中的種種不完善與執(zhí)法不嚴(yán)，規(guī)避法律和反監(jiān)管以獲得非法收益。

其四，內(nèi)幕交易行為往往同虛假陳述行為、操縱市場行為相聯(lián)系，相互配合，前后連接，互為因果。

三、內(nèi)幕交易的行為構(gòu)成要件

內(nèi)幕交易行為的構(gòu)成要件包括違法性、損害事實(shí)、因果關(guān)系和主觀過錯四個方面。

其一，內(nèi)幕交易行為的違法性已經(jīng)為《證券法》、《刑法》等法律法規(guī)所認(rèn)定，內(nèi)幕交易行為將受到刑事制裁、行政處罰和民事索賠三方面的法律制裁。

其二，內(nèi)幕交易行為既破壞了證券市場正常秩序，也侵害了投資者財產(chǎn)權(quán)益，而投資者的損失認(rèn)定需要通過投資時間、投資方向、投資價格和投資數(shù)量加以綜合認(rèn)定。

其三，因果關(guān)系的認(rèn)定是內(nèi)幕交易事侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定的關(guān)鍵，這既是爭議焦點(diǎn)又是審判難點(diǎn)。根據(jù)海外內(nèi)幕交易事賠償實(shí)踐看，解決這一問題是以“市場欺詐理論”為基礎(chǔ)，形成的“推定信賴原則”、“因果關(guān)系推定原則”和“舉證責(zé)任倒置原則”來實(shí)現(xiàn)證明責(zé)任的分配。“推定信賴原則”與“因果關(guān)系推定原則”是指只要內(nèi)幕交易行為存在，在特定的時段內(nèi)，不管投資者能否證明其是否依賴錯誤信息，均推定受到欺詐，均推定內(nèi)幕交易行為和損失之間存在因果關(guān)系。而“舉證責(zé)任倒置原則”是基于內(nèi)幕交易行為屬于特殊侵權(quán)行為的理念，免除投資者的舉證責(zé)任，規(guī)定由侵權(quán)人舉證證明受害人提出的訴請理由不成立，否則，侵權(quán)人承擔(dān)舉證不能帶來的后果。對此，最高人法院《關(guān)于事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第7條有所表述。當(dāng)然，“舉證責(zé)任倒置原則”也同侵權(quán)人免責(zé)抗辯權(quán)相聯(lián)系，即允許侵權(quán)人提出合法免除或減輕侵權(quán)責(zé)任事由的權(quán)利，如主體不適格、專業(yè)投資機(jī)構(gòu)沒有盡合理謹(jǐn)慎義務(wù)、投資者本身存在過錯或不存在損失、不可抗力或系統(tǒng)風(fēng)險等。

其四，內(nèi)幕交易行為一般情況下是行為人主觀故意所致，但應(yīng)包括三個方面：行為人必須知悉所利用的內(nèi)幕信息的內(nèi)容；行為人必須知道所利用的信息尚未公開，為價格敏感的重大信息；行為人的目的是為了自己獲利或減少損失。

四、內(nèi)幕信息的內(nèi)容

根據(jù)《證券法》規(guī)定，下列信息皆屬內(nèi)幕信息：

（一）本法第六十七條第二款所列重大事件；

（二）公司分配股利或者增資的計(jì)劃；

（三）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；

（四）公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；

（五）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；

（六）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；

（七）上市公司收購的有關(guān)方案；

（八）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

五、內(nèi)幕信息知情人

根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（三）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（四）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；

（五）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；

（六）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；

（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。