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違法行為

概念分析

違法行為是指具有法定責任能力的組織或個人違反法律規(guī)定，不履行法定義務或濫用權(quán)利，對社會造成危害的行為。違法行為中只有違反刑事法規(guī)，應受刑罰處罰的行為，才是犯罪。對一切違法行為，都要按其性質(zhì)和程度依法處理，必要時給予法律制裁。

分類介紹

按性質(zhì)違法行為可分為一般違法行為以及犯罪行為。

一般違法包括行政違法行為和民事違法行為，嚴重違法行為是刑事違法。

犯罪是具有社會危害性，觸犯刑法并依法受刑罰處罰的行為。對犯罪行為，應依法予以嚴厲打擊；對犯罪分子應實行刑事處罰，這在人們心目中已經(jīng)得到公認。而對一般違法行為，人們往往容易忽視，總是認為其情節(jié)比較輕微，對社會危害不大，沒有觸犯刑罰，所以不必承擔法律責任。其實不然，只要是違法行為，都要承擔其相應的法律責任。一般違法行為，雖然社會危害性不大，情節(jié)輕微，但同樣給國家和人民帶來了損害，所以應受到相應處罰：民事違法行為要承擔民事責任，行政違法行為要受行政制裁。況且，有些一般違法行為如不及時給予處罰、懲戒，還可能發(fā)展為犯罪，從而帶來更大的社會危害性。

特征分析

1 違法是一種危害社會的行為。

2 違法是一種違反法律規(guī)定的行為。

形式分析

1、故意違法

明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生 如：偷別人的東西，這一定是有主觀故意的，你總不能說我一不小心把他的錢就裝我口袋里了

2、過失違法

（1）疏忽大意的過失：行為人應該遇見到自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，但由于疏忽大意未能遇見

（2）過于自信的過失：行為人預見到自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，自信能夠避免而發(fā)生危害結(jié)果的如你騎車因速度太快將正常行走的其它同學撞傷，就屬于你因行為不慎造成的過失違法。

行政違法

1 概念和特征

行政違法是指行政主體所實施的違反行政法律規(guī)范，侵害受法律保護的行政關系尚未構(gòu)成犯罪的有過錯的行政行為。

行政違法有廣義與狹義之分，狹義的行政違法僅指行政主體的違法，廣義的行政違法還包括行政相對人違法。我們采用狹義說。據(jù)此，行政違法是指行政主體違反行政法律規(guī)范但尚未構(gòu)成犯罪而依法須承擔行政責任的行為。

2 特征分析

1．行政違法是行政主體的違法。與民事違法和刑事違法不同，行政違法是行政主體在行政法上的違法行為。任何組織和個人只有當他們以行政主體身份或以行政主體名義出現(xiàn)時，他們的違法才能構(gòu)成行政違法。

2．行政違法是違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為。首先，行政違法具有違法性，它違反了行政法律法規(guī)，侵害了受行政法保護的行政關系，因而具有一定的社會危害性；其次，行政違法在性質(zhì)上屬于一般違法，其社會危害性較小，尚未達到犯罪的程度。

3．行政違法是依法必須承擔行政責任的行為。行政違法是違反行政法律規(guī)范并依照法律規(guī)定應當承擔行政責任的行為。

3 構(gòu)成要件

行政違法的構(gòu)成要件有以下四條，且這四條必須同時具備

一、違法行為主體必須是行政主體。行為人具備行政主體資格是行政違法的前提。只有行政主體的行為才可能構(gòu)成行政違法，非行政主體的行為不可能構(gòu)成行政違法。

二、行為人負有相關的法定義務。行政主體依法享有行政管理的權(quán)力，同時必須履行相應的職責和義務。某一行政主體負有的法定義務，并不一定適用其它行政主體。因此要確定行政主體的行為是否構(gòu)成行政違法，必須首先確定其是否負有相關的法定義務。

三、行為人具有不履行法定義務的行為。如果行政主體負有法定義務，那么沒有履行或者承擔這項義務的時候，才能構(gòu)成行政違法。也就是說，必須存在行政主體的行為，而且這種行為必須是違反了行政法律規(guī)范的行為，侵害了受法律保護的行政關系，具有一定的社會危害性。

四、行為人主觀上有過錯。主觀過錯是指行為人實施行為時所持的心理狀態(tài)，包括故意和過失兩種，統(tǒng)稱為“過錯”。

4 分類分析

對于行政違法，可以從不同角度作不同的分類。因為不同的分類有不同的意義，不同類型的行政違法適用不同的法律規(guī)則。

(一)根據(jù)違法的程度，行政違法可以分為實質(zhì)性行政違法和形式性行政違法。

前者是指不具備行政行為實質(zhì)要件的行政違法，如主體不合格、內(nèi)容不合法、超越職權(quán)、濫用職權(quán)等；后者則是不具備行政行為形式要件的行政違法，如行為的作出不符合法定程序、行為的表現(xiàn)形式不符合法律規(guī)定的要求等。

區(qū)分實質(zhì)行政違法與形式行政違法具有重要的法律意義。首先，從法律效力看，實質(zhì)違法一般屬無效行為，從該行為發(fā)生之時即沒有法律效力，而形式違法一般屬可撤銷行為，它經(jīng)有效補救可轉(zhuǎn)化為有效行為；其次，從法律后果看，實質(zhì)違法所引起的法律后果主要是承擔懲罰性行政責任(如行政處罰、行政處分)，而形式違法所引起的法律后果主要是承擔補救性行政責任(如撤銷違法)。

(二)根據(jù)違法的范圍，行政違法可以分為內(nèi)部行政違法與外部行政違法。

前者是指內(nèi)部行政主體的行政違法，如上級行政機關對下級行政機關的越級指揮；后者則指外部行政主體的行政違法，如公安機關非法拘留公民。

內(nèi)部行政違法與外部行政違法在救濟手段上是有區(qū)別的：內(nèi)部違法僅限于行政救濟，不受司法審查；而外部違法不僅可借助于行政救濟，還可借助于司法救濟。

(三)根據(jù)違法的形式，行政違法可以分為作為行政違法與不作為行政違法。

前者表現(xiàn)為積極地作出行政法律規(guī)范所禁止的行為，如稅務機關違法征收稅款；后者則表現(xiàn)為拒不作出行政法規(guī)范所要求的行為，如工商機關對企業(yè)申請營業(yè)執(zhí)照不予答復。

作為違法與不作為違法均是行政法律的規(guī)范對象。就行政訴訟而言，作為違法可以成為行政訴訟的對象，不作為違法同樣可以成為行政訴訟的對象。

概念比較

1 違法與不當行為

行政違法與行政不當有較大的區(qū)別，具體表現(xiàn)在：

一、侵犯的行政關系的性質(zhì)不同。行政違法侵犯的是行政關系的合法性；行政不當侵犯的是行政關系的合理性。

二、范圍不同。行政違法則既可能發(fā)生在自由裁量行為中，也可能發(fā)生在羈束行為中；而行政不當僅發(fā)生在自由裁量行為中，不發(fā)生在羈束行為中。

三、責任不同。行政不當并不必然導致行政責任，只有在法律規(guī)定的條件下，行政主體才承擔相應的行政責任，而且即使行政不當行為人必須依法承擔行政責任，一般承擔補救性行政責任，特殊情況下也可能承擔懲罰性行政責任；但行政主體的行政行為如果是違法的，違法行為人必須承擔由此引起的行政責任(包括補救性行政責任和懲罰性行政責任)。

四、法律效力不同。行政不當并非絕對無效。根據(jù)我國《行政訴訟法》第5條的規(guī)定，人民法院在行政訴訟中，對具體行政行為作合法性審查，不做合理性審查。根據(jù)我國《行政復議法》的規(guī)定，行政復議機關在行政復議中可以審查行政行為的適當性，對明顯不當?shù)木唧w行政行為作出撤銷、變更和責令重作的復議決定；而行政違法行為一概無效，對行政管理相對人沒有拘束力，而且自違法行為發(fā)生之日起行政行為就沒有效力。

民事違法

1 概念

指違反民事法律規(guī)定，損害他人民事權(quán)利的行為。

2 構(gòu)成條件

主要有兩條：

(1)侵犯他人受到民事法律保護的權(quán)利和利益；

(2)行為具有違法性，即違反民事法律的規(guī)定。民事違法行為分為違反合同行為和侵權(quán)行為兩大類，前者指合同當事人沒有合法事由不履行或不完全履行合同義務的行為，后者指合同以外的，非法侵犯他人民事權(quán)利的行為。民事違法行為在表現(xiàn)形式上可分為作為和不作為。違法的作為是指實施法律所禁止的行為；違法的不作為是指不實施法律所要求做的行為。

3 特征分析

(1)民事違法行為是違反民法規(guī)定的作為或不作為義務的行為；

(2)某些民事違法行為不要求行為人主觀上有過錯，如從事高度危險作業(yè)造成他人財產(chǎn)或人身損害的，即使行為人主觀上沒有過錯，也同樣構(gòu)成民事違法行為；

(3)無民事行為能力人實施的民事違法行為，本人雖不承擔民事責任，但要由其監(jiān)護人承擔相應的民事責任；

(4)某些情況下，違反國家民事政策和社會共公利益的行為也可構(gòu)成民事違法行為。

犯罪行為

1 概念

犯罪行為指違反刑法且刑法明文規(guī)定為犯罪的行為。

2 構(gòu)成要件

我國刑法規(guī)定有四百多種犯罪，從構(gòu)成要件上進行分析，每一種犯罪都具備四個方面的要件：即犯罪主體、犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面、犯罪客體。

（一）犯罪主體。是指實施犯罪行為的人。每一種犯罪，都必須有犯罪主體，有的犯罪是一個人實施的，犯罪主體就是一人，有的犯罪是數(shù)人實施的，犯罪主體就是數(shù)人。根據(jù)刑法規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施犯罪的，構(gòu)成單位犯罪，因此，單位也可以成為犯罪主體。

（二）犯罪的主觀方面。是指犯罪主體對其實施的犯罪行為及其結(jié)果所具有的心理狀態(tài)。犯罪主觀方面的心理狀態(tài)有兩種，即故意和過失。比如犯盜竊罪，犯罪人希望將他人財物竊為己有；犯故意傷害罪，犯罪人希望造成他人身體受到損傷的結(jié)果。有的犯罪是過失性質(zhì)的，如失火罪，犯罪人就具有疏忽大意的心理狀態(tài)。在單位構(gòu)成犯罪的情況下，該單位對犯罪行為負有責任的人員也同樣具有主觀心理狀態(tài)。

（三）犯罪的客觀方面。是指犯罪行為的具體表現(xiàn)。比如犯詐騙罪，犯罪人具有虛構(gòu)事實、欺騙他人的行為，販毒罪具有販賣毒品的行為，等等。

（四）犯罪客體。是指刑法所保護而被犯罪行為所侵害的社會關系。犯罪客體和犯罪對象是不同的，犯罪對象是犯罪行為所直接針對的對象，如殺人罪、傷害罪，犯罪對象是具體的被害人，而犯罪客體是指刑法所保護的公民人身權(quán)利不受非法侵害的這種社會關系。

3 特征分析

第一，犯罪是危害社會的行為。行為對社會的危害性，是犯罪最本質(zhì)的特征。

第二，犯罪是觸犯刑律的行為。也就是說危害社會的行為必須同時是觸犯《刑法》規(guī)定的行為，才構(gòu)成犯罪。

第三，犯罪必須是應受刑罰處罰的行為，只有應受刑罰處罰的危害社會的行為，才被認為是犯罪。上述特征是確定任何一種犯罪必須具備的缺一不可的條件?！缎谭ā吠瑫r還規(guī)定，情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不認為是犯罪。這就說明，行為的情節(jié)和對社會危害的程度是區(qū)分違法和犯罪的界限。

文章賞析

淺析國家賠償案件的違法行為確認和舉證責任分配

人民法院國家賠償的確認，是指法律授權(quán)的人民法院根據(jù)賠償申請人的申請，依照法定程序對被申請的人民法院及其工作人員在審判及執(zhí)行過程中的司法行為進行審查做出是否違法侵權(quán)的結(jié)論。

　　一、如何確認人民法院的審判和執(zhí)行行為是否違法

人民法院在審理賠償確認案件中，首先需要解決的問題就是對法院及其工作人員的司法行為是否“違法”進行認定，這是關鍵，也是實際操作中的難點所在。筆者以《規(guī)定》第十一條為依據(jù)，對人民法院審判和執(zhí)行過程中的違法行為構(gòu)成要件分析如下：

　?。ㄒ唬?a href="/wiki/term-1364.html" target="_blank">違法行為主體必須是人民法院及其工作人員。

在人民法院國家賠償確認案件中違法主體具有特定性，必須是人民法院及其工作人員，只有具有這種特定身份才能成為人民法院國家賠償確認案件中違法行為的主體，這是人民法院承擔賠償責任的基礎。人民法院具有公共利益代表的抽象法律人格，其職能不能自行實現(xiàn)，需要借助其內(nèi)部工作人員來完成。筆者認為《規(guī)定》所指的人民法院工作人員是依法在人民法院審判及執(zhí)行過程享有司法程序的訴訟指揮權(quán)和執(zhí)行命令權(quán)的審判人員、法警和執(zhí)行官。審判人員、法警和執(zhí)行官在審判及執(zhí)行過程中行使司法程序的訴訟指揮權(quán)和執(zhí)行命令權(quán)所造成的損害后果應由法院來承擔。

　?。ǘ╉氂?a href="/wiki/term-1179.html" target="_blank">合法權(quán)益受到損害的客觀事實

　　合法權(quán)益受到損害是引起人民法院國家賠償的前提。人民法院國家賠償意義上的損害，是指人民法院工作人員違法行使司法權(quán)，侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，所造成的損害結(jié)果。損害包括人身損害和財產(chǎn)損害。根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，我國的國家賠償是法定賠償，目前只對人身和財產(chǎn)所造成的直接的、物質(zhì)的損害有明確的賠償規(guī)定，對于間接損害和精神損害《國家賠償法》及其相關司法解釋均未做出具體規(guī)定。

　　在認定損害時，筆者以為應注意下列情況：第一，須損害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，并且客觀存在。任何主觀臆造的損害結(jié)果均不能認定為人民法院國家賠償意義上的損害。第二，損害的必須是合法權(quán)益?！兑?guī)定》第一條明確了受害人受到損害的權(quán)益必須是合法權(quán)益。非法權(quán)益受到損害，不存在國家賠償的問題。第三，職務違法侵權(quán)賠償責任是一種“實際損害賠償”的補救性責任，而非懲戒性法律責任。

　　筆者認為，在實踐中對人民法院違法行為進行確認時,應在堅持原則，維護好群眾合法權(quán)益的基礎上，兼顧人民法院審判權(quán)威，可根據(jù)損害的客觀事實靈活而準確地進行違法確認。如人民法院及其工作人員侵犯了公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，但沒有造成實際損害的，或者屬于一般的違法行為沒有給相對人造成直接損失的，經(jīng)與確認申請人協(xié)商可通過其他途徑彌補的，可不進行違法確認。

　?。ㄈ?a href="/wiki/term-1364.html" target="_blank">違法行為必須是法院違法行使職權(quán)的具體行為

　　人民法院及其工作人員的行為違法包括兩個基本要素：職務行為和違法行為。如何認定職務行為？我國學者多數(shù)主張客觀說，筆者也贊同，即人民法院及其工作人員造成損害后果的行為具有利用職權(quán)的外在形式，便構(gòu)成執(zhí)行職務的行為。職務行為的認定必須有一定的范圍和界限，不能隨意擴大或者縮小。《規(guī)定》中的職務行為是指在原審判、執(zhí)行過程中實施的司法行為,即引起人民法院賠償的違法行為必須是人民法院及其工作人員在原審判、執(zhí)行過程中發(fā)生的。如果人民法院工作人員不是在原審判、執(zhí)行過程中，或者在原審判、執(zhí)行過程中實施了與司法無關的個人行為所致的損害，人民法院是不承擔國家賠償責任的。

　　人民法院職務違法行為是指人民法院及其工作人員違法執(zhí)行職務的行為。筆者認為在對人民法院及其工作人員職務違法性審查時，應注意下列幾點：第一，其違法行為是否是人民法院及其工作人員違法行使職權(quán)的行為。人民法院及其工作人員合法行使職權(quán)的行為，即使損害了公民的權(quán)益，也只能構(gòu)成