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法人設(shè)立

概念

法人設(shè)立是指依照法律規(guī)定的條件和程序使社會(huì)組織獲得法律上人格的整個(gè)過(guò)程，即它是創(chuàng)設(shè)法人的一系列行為的總稱，即依法產(chǎn)生法人的行為。法律規(guī)定了法人的法律要件，法人設(shè)立就是滿足這些要件的一系列行為，其中既有事實(shí)行為，如為準(zhǔn)備場(chǎng)所蓋房子，也有民事法律行為，如幾個(gè)設(shè)立人簽署設(shè)立合同。不同的民事主體取得法律上的人格的方式并不相同，自然人是通過(guò)出生這一事實(shí)而取得法律上的人格，而法人只能通過(guò)設(shè)立而取得法律上的人格。在我國(guó)股份有限公司采用嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，其他非公司法人的設(shè)立仍采用行政許可主義。

法人設(shè)立特點(diǎn)

1．法人設(shè)立要有符合法律規(guī)定的設(shè)立人或發(fā)起人，有完全行為能力的自然人、法人、國(guó)家可以作為設(shè)立人；在法律對(duì)該類型法人有特別要求的，設(shè)立人還需符合該要求，如有限責(zé)任公司設(shè)立人必須兩人以上。

2．法人類型法定。設(shè)立人設(shè)立的法人類型必須由法律規(guī)定，如設(shè)立公司須有公司法，設(shè)立幼兒園，須有幼兒園管理?xiàng)l例，法律沒(méi)有規(guī)定的法人類型，除經(jīng)特許，不得設(shè)立。

3．設(shè)立行為合法。即設(shè)立行為必須是法律允許或法律不禁止。

法人設(shè)立的原則

法人設(shè)立原則主要概括為以下幾種：

1、自由設(shè)立主義。自由設(shè)立主義，又稱為放任主義，即國(guó)家對(duì)于法人的設(shè)立，不加任何干涉，不作任何限制，完全由當(dāng)事人自由處斷。在歐洲中世紀(jì)，由于商事公司勃興，各國(guó)曾多采用放任主義，但因有礙交易安全，近代以來(lái)，除瑞士民法對(duì)于非營(yíng)利法人仍采此主義外，已不多見(jiàn)。

2、特許設(shè)立主義。特許設(shè)立主義，也稱立法特許主義，即法人的設(shè)立需有專門的法令或國(guó)家特別許可。由于特許設(shè)立主義對(duì)法人設(shè)立的限制、干預(yù)過(guò)于嚴(yán)格，因此當(dāng)前除對(duì)公法人或者某些特別法人的設(shè)立采用特許主義外，也少有采用。

3、許可設(shè)立主義。許可設(shè)立主義，又稱核準(zhǔn)設(shè)立主義，指法人設(shè)立時(shí)除了應(yīng)符合法律規(guī)定的條件外，還要經(jīng)過(guò)主管行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，主管機(jī)關(guān)依照規(guī)定進(jìn)行審查，作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。

4、 準(zhǔn)則設(shè)立主義。準(zhǔn)則主義，也稱登記主義，指法律預(yù)先規(guī)定法人成立的條件，設(shè)立人可依照該條件設(shè)立，一旦符合法人 的成立條件，無(wú)須經(jīng)過(guò)主管部門批準(zhǔn)，應(yīng)可以直接到登記機(jī)關(guān)辦理登記，法人即可成立。與上述幾種法人設(shè)立主義相比，登記主義便于法人的設(shè)立，尤其是公司法人 的設(shè)立，符合現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。但是單純的準(zhǔn)則主義與自由設(shè)立主義同樣會(huì)導(dǎo)致濫設(shè)法人的弊端，因此現(xiàn)代各國(guó)民法廣泛采用些種主義的同時(shí)，對(duì)法人的設(shè) 立條件規(guī)定的較為嚴(yán)格，除了具備法律規(guī)定的要件外，還在法律中規(guī)定嚴(yán)格的限制性條款，并強(qiáng)化設(shè)立人的責(zé)任和法院及行政機(jī)關(guān)對(duì)法人的監(jiān)督。這種原則被稱為嚴(yán) 格準(zhǔn)則主義。

5、強(qiáng)制設(shè)立主義。即國(guó)家以法令規(guī)定某種行業(yè)或某種情況下必須設(shè)立一定法人組織的設(shè)立原則。通常此類法人為一些職業(yè)團(tuán)體。

法人的設(shè)立條件

法人的設(shè)立條件是指社會(huì)組織在法律上取得法人資格所應(yīng)具備的條件。根據(jù)我國(guó)《民法通則》第37條的規(guī)定，法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1. 依法成立 。(1)法人組織的設(shè)立必須符合法律的規(guī)定，包括它的組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營(yíng)范圍和方式等必須合法。 例子：根據(jù)我國(guó)《煙草專賣條例》的規(guī)定，煙草由國(guó)家專營(yíng)，非國(guó)家專營(yíng)組織，不得成立從事煙草經(jīng)營(yíng)的法人。(2)法人成立的審核和登記程序必須符合法律的規(guī)定。例子：根據(jù)《基金會(huì)管理辦法》規(guī)定，建立基金會(huì)，必須由其歸口管理的部門報(bào)經(jīng)人民銀行審查批準(zhǔn)，并經(jīng)民政部門登記注冊(cè)發(fā)給許可證，才能取得法人資格。 　　

2. 有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi) ，法人擁有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，這是法人開(kāi)展活動(dòng)和發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是法人承擔(dān)民事責(zé)任的前提和保障。所謂必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，一般而言，“財(cái)產(chǎn)”是對(duì)企業(yè)法人的要求，“經(jīng)費(fèi)”則是針對(duì)非企業(yè)法人而言的。根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)法人必須具備法定的最低財(cái)產(chǎn)限額。例子：我國(guó)《注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》第24條中規(guī)定，會(huì)計(jì)師事務(wù)所可以是負(fù)有限責(zé)任的法人，但須有不少于30萬(wàn)元的注冊(cè)資本。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬(wàn)元(《公司法》第78條第2款)。對(duì)于非企業(yè)法人而言，它們的經(jīng)費(fèi)主要來(lái)自于國(guó)家的財(cái)政撥款，由于它們并不以營(yíng)利為目的，因此法律上沒(méi)有規(guī)定其應(yīng)有的具體經(jīng)費(fèi)數(shù)額。 　　

3. 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。法人的名稱是其擁有獨(dú)立人格的標(biāo)志，也是區(qū)別于不同法人的標(biāo)志，法人的名稱權(quán)是財(cái)產(chǎn)性的權(quán)利，除了享有專用權(quán)之外，還可以轉(zhuǎn)讓、出賣。法人的組織機(jī)構(gòu)是對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)和對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的機(jī)構(gòu)總稱，也包括法人的分支機(jī)構(gòu)。不同類別的法人，其組織機(jī)構(gòu)設(shè)置也不盡相同。法人的組織機(jī)構(gòu)通常包括決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

例：股份有限公司的組織架構(gòu)包括：決策機(jī)構(gòu)--股東大會(huì);執(zhí)行機(jī)構(gòu)--董事會(huì);監(jiān)督機(jī)構(gòu)--監(jiān)事會(huì)。法人的場(chǎng)所指法人從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的地點(diǎn)。法人必須有自己的場(chǎng)所，它是法人從事經(jīng)營(yíng)以及民事活動(dòng)的基本條件。法人的場(chǎng)所與法人的住所不同。法人的住所只有一個(gè)，而其場(chǎng)所可以有多個(gè)，如分支機(jī)構(gòu)的場(chǎng)所也屬于法人的場(chǎng)所。我國(guó)《民法通則》第39條規(guī)定：“法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。”

我國(guó)法人設(shè)立方式

概括我國(guó)法律規(guī)定的法人設(shè)立方式，大致有三種：

1．命令主義設(shè)立。即依照法律、法令、行政命令方式設(shè)立，自設(shè)立之日起取得法人資格。這種設(shè)立方式適用于機(jī)關(guān)法人或國(guó)有事業(yè)單位法人。

2．登記主義設(shè)立。須登記的社會(huì)團(tuán)體法人和企業(yè)法人，設(shè)立的法人自登記程序完成時(shí)成立。

3．依照條例、章程設(shè)立。即國(guó)家以法律或統(tǒng)一的章程規(guī)定法人設(shè)立的條件和程序，凡滿足該條件并符合該程序的團(tuán)體，即取得法人資格。這一程序主要適用于工會(huì)、婦聯(lián)等人民團(tuán)體。

設(shè)立流程

注冊(cè)

1、申請(qǐng)人

企業(yè)辦理企業(yè)法人登記，申請(qǐng)人為該企業(yè)的組建負(fù)責(zé)人。

獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的聯(lián)營(yíng)企業(yè)辦理企業(yè)法人登記，為該聯(lián)營(yíng)企業(yè)的組建負(fù)責(zé)人。

2、需提交的文件

申請(qǐng)企業(yè)法人開(kāi)業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)提交下列文件、證件：

1、組建負(fù)責(zé)人簽署的登記申請(qǐng)書(shū)；

2、主管部門或者審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件；

3、組織章程；

4、資金信用證明、驗(yàn)資證明或者資金擔(dān)保；

5、企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的身份證明；

6、住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明；

7、其他有關(guān)文件、證件。

8、核準(zhǔn)登記

應(yīng)在主管部門或者審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后三十日內(nèi)，向工商管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；沒(méi)有主管部門、審批機(jī)關(guān)的企業(yè)申請(qǐng)開(kāi)業(yè)登記，由登記主管機(jī)關(guān)進(jìn)行審查。

工商行政管理機(jī)關(guān)接受申請(qǐng)登記的申請(qǐng)后，應(yīng)從受理之日起30日內(nèi)，做出準(zhǔn)登記或者不予核準(zhǔn)登記的決定，經(jīng)登記主管機(jī) 關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)即告成立。企業(yè)法人憑據(jù)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》可以刻制公章、開(kāi)立銀行帳戶、簽訂合同，進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。工商機(jī) 關(guān)可以根據(jù)企業(yè)法人開(kāi)展業(yè)務(wù)的需要，核發(fā)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本。

法人設(shè)立與法人成立的區(qū)別

法人的設(shè)立與法人的成立是兩個(gè)既相聯(lián)系又相區(qū)別的概念。沒(méi)有法人的設(shè)立便沒(méi)有法人的成立，凡法人成立必須經(jīng)法人設(shè)立。它們是法人產(chǎn)生過(guò)程中的兩個(gè)階段，有以下區(qū)別：[1]

①兩者的性質(zhì)不同。法人的設(shè)立是一種準(zhǔn)備行為，它屬于法人產(chǎn)生的“準(zhǔn)備階段”，因而這種準(zhǔn)備行為既有法律性質(zhì)上的，也有非法律性質(zhì)上的；而法人的成立則不同，它屬于法人產(chǎn)生的“形成階段”，其行為性質(zhì)均屬于法律意義上的行為。

②兩者的要件不同。法人的設(shè)立一般要有合法的設(shè)立人，存在設(shè)立基礎(chǔ)和設(shè)立行為本身合法等要件；而法人的成立一般應(yīng)具備依法成立，有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)以及有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所等要件。因此，法人的設(shè)立并不當(dāng)然導(dǎo)致法人的成立，當(dāng)設(shè)立無(wú)效時(shí)，法人就不能成立。

③兩者的效力不同。法人在設(shè)立階段，仍不具有法人資格，其行為是非法人組織的行為，所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)，由設(shè)立后的法人享有和承擔(dān)；如果法人不能成立，則由設(shè)立人承擔(dān)設(shè)立行為產(chǎn)生的債務(wù)。而法人成立后即享有民事主體資格，所發(fā)生的債權(quán)和債務(wù)，由法人享有和承擔(dān)。