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發(fā)起人責(zé)任糾紛

一、概念

發(fā)起人責(zé)任糾紛是指基于公司不能成立或者公司設(shè)立過(guò)程中的過(guò)失致使公司或第三人利益受損而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任糾紛。

二、發(fā)起人成立的條件

《公司法解釋（三）》中進(jìn)一步明確，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東也屬于公司發(fā)起人的范疇，該解釋還對(duì)“發(fā)起人”的概念和范圍作出了統(tǒng)一界定。根據(jù)該解釋第一條，公司發(fā)起人應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下三個(gè)條件，缺一不可：

一是為公司設(shè)立而簽署公司章程，由于公司章程與公司設(shè)立協(xié)議在性質(zhì)和功能上存在明顯差異，故僅簽訂公司設(shè)立協(xié)議但未簽訂公司章程的人也不符合發(fā)起人的條件；

二是向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份，只要出資人或者購(gòu)股人作出實(shí)際作出認(rèn)購(gòu)行為即可，無(wú)須以已經(jīng)實(shí)際繳納出資為條件；

三是履行公司設(shè)立職責(zé)，即基于發(fā)起人的身份，參與或者授權(quán)其他發(fā)起人代表自己辦理公司設(shè)立籌辦事務(wù)，并為此承擔(dān)責(zé)任。

三、類型

從對(duì)象主體上看，公司發(fā)起人的責(zé)任可以區(qū)分為：發(fā)起人對(duì)公司的責(zé)任、發(fā)起人對(duì)其他發(fā)起人的責(zé)任、發(fā)起人對(duì)股東的責(zé)任、發(fā)起人對(duì)公司外部第三人的責(zé)任等。

四、責(zé)任規(guī)定

在設(shè)立公司的過(guò)程中，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：

(1)公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；

(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加付同期銀行存款利息的義務(wù)；

(3)在公司設(shè)立過(guò)程中，因自己的過(guò)失使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；

(4)發(fā)起人虛假出資，如未支付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，欺騙債權(quán)人和社會(huì)公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5％以上15％以下的罰款；

(5)發(fā)起人在公司成立后抽逃其出資的，責(zé)令其改正，處以所抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款。

五、發(fā)起人責(zé)任的立法價(jià)值

（一）發(fā)起人責(zé)任是平衡發(fā)起人權(quán)利的直接結(jié)果

一般地講，一定的權(quán)利總是和一定的責(zé)任相對(duì)應(yīng)。發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中享有普通認(rèn)股人無(wú)法享有的諸多特權(quán)，如獲取報(bào)酬權(quán)、現(xiàn)物出資權(quán)、創(chuàng)立大會(huì)召集權(quán)等，也更了解公司設(shè)立的具體情況和公司成立后的去向。因此，對(duì)發(fā)起人課以較重責(zé)任首先是對(duì)其擁有較多權(quán)利的必然回應(yīng)。

（二）發(fā)起人責(zé)任是效益價(jià)值觀念的體現(xiàn)

發(fā)起人責(zé)任既可避免因資本不足而導(dǎo)致公司成立無(wú)效的現(xiàn)象發(fā)生，減少社會(huì)資源的無(wú)謂浪費(fèi)，又可以促進(jìn)公司人格的健全和營(yíng)運(yùn)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，提高社會(huì)資源的使用效益，還可以促使發(fā)起人在發(fā)起設(shè)立公司時(shí)更加慎重，盡心盡責(zé)，提高設(shè)立效率。

（三）發(fā)起人責(zé)任是保護(hù)弱者的原則的體現(xiàn)

從公司與發(fā)起人的關(guān)系上看，在公司成立以前，設(shè)立中公司只能是無(wú)權(quán)利能力的社團(tuán)，發(fā)起人則是設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)，成立后公司的命運(yùn)基本上可以說(shuō)是由發(fā)起人的創(chuàng)設(shè)活動(dòng)預(yù)先安排或設(shè)定的。發(fā)起人又完全可能利用其特殊地位，以自身利益為中心．把公司當(dāng)作發(fā)起人的公司甚至是自己獲利的工具，而不注重未來(lái)公司健全人格的培育。從此角度來(lái)看，與發(fā)起人相比，成立后的公司顯然處于弱者的地位。因此，發(fā)起人責(zé)任也是對(duì)處于弱者地位的公司利益的保護(hù)。

從發(fā)起人和社會(huì)投資者之間的關(guān)系來(lái)看，發(fā)起人對(duì)設(shè)立中公司的情況了如指掌，而社會(huì)投資者則除了從發(fā)起人發(fā)布的信息中獲悉公司的情況外，對(duì)公司的真實(shí)情況毫不知情。他們之間出現(xiàn)了信息不平衡。社會(huì)投資者從發(fā)起人處得到的信息可能是不全面的和不真實(shí)的，據(jù)此做出的判斷也可能是不準(zhǔn)確的。故因錯(cuò)誤判斷而造成的投資損失不應(yīng)該由投資者自己承擔(dān)，而應(yīng)該由造成損失的過(guò)錯(cuò)人即發(fā)起人承擔(dān)。

（四）發(fā)起人責(zé)任是責(zé)任自負(fù)原則的要求

在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)以前，公司還未成立，公司作為獨(dú)立法人主體資格還不存在。但為了設(shè)立公司，必須要有啟動(dòng)公司設(shè)立程序和完成公司發(fā)起行為的人，這即為發(fā)起人。公司發(fā)起階段，發(fā)起行為的實(shí)施主體是發(fā)起人，其行為的法律后果自然也應(yīng)該由發(fā)起人承擔(dān)，這是責(zé)任自負(fù)原則的體現(xiàn)。

六、相關(guān)法律規(guī)定

《公司法》

第三十一條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：

(一)股東的姓名或者名稱及住所;

(二)股東的出資額;

(三)出資證明書(shū)編號(hào)。

第八十四條 發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，必須向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)遞交募股申請(qǐng)，并報(bào)送下列主要文件：

(一)批準(zhǔn)設(shè)立公司的文件;

(二)公司章程;

(三)經(jīng)營(yíng)估算書(shū);

(四)發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明;

(五)招股說(shuō)明書(shū);

(六)代收股款銀行的名稱及地址;

(七)承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。

未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會(huì)公開(kāi)募集股份。

第九十四條 董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后三十日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記：

(一)有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件;

(二)創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄;

(三)公司章程;

(四)籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;

(五)驗(yàn)資證明;

(六)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員姓名及住所;

(七)法定代表人的姓名、住所。

第九十五條 公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)作出是否予以登記的決定。對(duì)符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照;對(duì)不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。

公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。

股份有限公司經(jīng)登記成立后，采取募集設(shè)立方式的，應(yīng)當(dāng)將募集股份情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)備案。