法律職業(yè)準入制度 2015-06-25 23:09:13
法律職業(yè)準入制度是指法律職業(yè)從業(yè)人員從業(yè)資格的取得制度，通常也就是指相關人員必須經過法律知識和職業(yè)倫理水準的統(tǒng)一考試才能獲得從業(yè)資格的制度。
法律職業(yè)，指專門從事司法及其他法律活動、具有特定專業(yè)資格的職業(yè)法律工作者。一般法律職業(yè)特指從事法律實務工作的法律家，包括法官、檢察官、律師和法律代辦等。廣義的法律職業(yè)還包括法律職業(yè)（仲裁人、調解人、公證人、法律技術員等）以及立法者、法學者。
法律職業(yè)道德與一般社會道德相比，法律職業(yè)道德具有主體的特定性、職業(yè)的特殊性和更強的約束性的特征。
（一）主體的特定性：主體的特定性是指法律職業(yè)道德所規(guī)范的是專門從事法律工作的法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人員。
（二）職業(yè)的特殊性：職業(yè)的特殊性是指上述主體由于所從事的工作直接關系到國家法律制度的實施和保障，對于這些職業(yè)的道德規(guī)范就應該體現職業(yè)的特點，這樣才有可能保持職業(yè)的先進性和樹立職業(yè)的良好社會形象。法律職業(yè)的特殊性主要表現在以下幾個方面：
第一，法律職業(yè)的政治屬性。
第二，法律職業(yè)的法律屬性。
第三，法律職業(yè)的行業(yè)屬性。
（三）更強的約束性：更強的約束性是指，法律職業(yè)道德相對于一般社會道德而言，具有更強的約束性。違反職業(yè)道德的法律從業(yè)人員要承擔更大范圍的責任。
一：界定
1.概念。律師職業(yè)道德，是指律師在執(zhí)行職務、履行職責時應當遵循的道德規(guī)范。
2.律師職業(yè)道德的適用對象。《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第2條規(guī)定：“律師在執(zhí)業(yè)活動中應當遵守本規(guī)范。”第46條規(guī)定：“實習律師、律師助理參照本規(guī)范執(zhí)行。”因此，律師職業(yè)道德的適用對象包括律師以及在律師事務所中輔助律師開展業(yè)務活動的實習律師和律師助理人員。
3.律師職業(yè)道德的內容。根據中華全國律師協會2002年3月修訂的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》的規(guī)定，我國的律師職業(yè)道德具體包括律師職業(yè)道德基本準則和律師執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范兩個組成部分。二者是互補的關系。
二：特點
我國的律師職業(yè)道德具有以下特點：
1.職業(yè)性。
律師職業(yè)道德的適用對象是特定的，調整的是律師及其輔助人員的執(zhí)業(yè)活動，因而其職業(yè)道德具有鮮明的職業(yè)性。
2.自律性。
律師職業(yè)道德是律師行業(yè)協會制定的行業(yè)自律性規(guī)范，目的在于在行業(yè)的自我管理的基礎上，實現律師行業(yè)獨立性。
3.現實約束性。
律師職業(yè)道德的現實約束性是指在律師在違反有關律師職業(yè)道德的規(guī)定后，會受到職業(yè)性的懲戒。
4.內部的互補性。
所謂內部的互補性，是說我國的律師職業(yè)道德基本準則比較概括、原則，但是涵蓋面廣，而執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范則比較明確、具體，但是范圍相對狹窄。二者的結合則能實現互補。
三：內容
根據中華全國律師協會2002年3月修訂的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》的規(guī)定，我國律師的職業(yè)道德包括10個方面的內容。在這些規(guī)定中，重點掌握兩個內容：
《律師法》第33條規(guī)定：“律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密和當事人的商業(yè)秘密，不得泄露當事人的隱私。”《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第8條規(guī)定：“律師應當嚴守國家機密，保守委托人的商業(yè)秘密及委托人的隱私。”根據上述規(guī)定，我國律師職業(yè)秘密問題有關規(guī)則在適用上具有以下特點：
（1）律師應當保守的秘密范圍包括國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和當事人的隱私。A.所謂國家秘密，根據《中華人民共和國保守國家秘密法》第2條的規(guī)定，是指“關系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內只限于一定范圍的人員知悉的事項”。國家秘密的密級分為“絕密”、“機密”和“秘密”三級。上述兩個規(guī)定中，《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律》的規(guī)定為“國家機密”，范圍比《律師法》的規(guī)定要狹窄，從理論上講，應當采取范圍更廣的《律師法》上的規(guī)定；B.所謂商業(yè)秘密，根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第10條的規(guī)定，是指“不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”C.所謂當事人的隱私，一般是指與當事人的聲譽有關，本人不愿意公開的個人生活事件。
（2）律師的保密義務具有后續(xù)性?！?a href="/wiki/term-106.html" target="_blank">律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律》第39條規(guī)定：“律師對與委托事項有關的保密信息，委托代理關系結束后仍有保密義務。”這是因為有關事項的秘密性并不因委托代理關系的結束而消滅，為了保證委托人能夠坦率、全面地向律師披露案件的有關情況，律師在委托關系結束后也仍然要承擔保密義務。
《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律》第10條規(guī)定：“律師應當自覺履行法律援助義務，為受援人提供法律幫助。”《律師法》第41條規(guī)定：“公民在贍養(yǎng)、工傷、刑事訴訟、請求國家賠償和請求依法發(fā)給撫恤金等方面需要獲得律師幫助，但是無力支付律師費用的，可以按照國家規(guī)定獲得法律幫助。”根據有關規(guī)定，法律援助的對象可以分為一般案件法律援助對象和特殊案件的法律援助對象。
(1)一般案件法律援助對象國家建立法律援助制度的目的，是為了保護本國公民享有平等的法律幫助權，以實現“法律面前人人平等”的法制原則。作為法律援助制度的對象，應當是具有中華人民共和國國籍的公民。一般的法律援助對象，是指符合以下條件的中國公民：
①確有經濟困難，無能力或者無完全能力支付法律服務費用。
③申請人所申請的必須是需要法律專業(yè)人員提供幫助才能解決的法律事項。
(2)特殊案件的法律援助對象特殊案件的法律援助對象，主要是指刑事訴訟法第34條規(guī)定的幾種情形。
①一般法律援助對象。公訴人出庭公訴的案件，被告人因經濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，人民法院可以指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。
②特殊法律援助對象。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護人的，人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的，人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。
四：紀律
律師在其工作機構應當遵守的紀律重點掌握兩個內容：
1.律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執(zhí)業(yè)。
（1）律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執(zhí)業(yè)?！?a href="/wiki/term-106.html" target="_blank">律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第14條規(guī)定，律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執(zhí)業(yè)。律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執(zhí)業(yè)，首先有利于律師更好地開展工作。如果一名律師同時在兩個或兩個以上的律師事務所執(zhí)業(yè)，各律師事務所可能將同一案件指派同一律師辦理，違反律師不得同時代理同一案件雙方當事人的規(guī)定；其次，有利于更好地維護委托人的合法權益。一個人的精力畢竟是有限的，不可能同時高質量地完成大量的工作。
（2）律師也不得同時在兩個以上的律師事務所和法律服務所執(zhí)業(yè)?；鶎?a href="/wiki/term-9661.html" target="_blank">法律服務所與律師事務所在業(yè)務范圍上基本相同，從法律服務的角度看，可視其為性質相同的法律服務機構。因此，《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第14條也明確規(guī)定：“同時在一個律師事務所和一個法律服務所執(zhí)業(yè)的視同在兩個律師事務所執(zhí)業(yè)。”
2.律師不得私自接受委托承辦法律事務，不得私自向委托人收取費用、額外報酬或財物。
《律師法》第23條規(guī)定：“律師承辦業(yè)務，由律師事務所統(tǒng)一接受委托，與委托人簽定書面委托合同，按照國家規(guī)定向當事人統(tǒng)一收取費用并如實入帳。”這樣一方面可以防止律師亂收費現象的發(fā)生，維護委托人的合法權益；另一方面，有利于防止不正當競爭行為?！?a href="/wiki/term-106.html" target="_blank">律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第15條也明確規(guī)定：“律師不得以個人名義私自接受委托，不得私自收取費用。”
這部分主要掌握以下內容：
1.維護法律職業(yè)廉正性的義務。
《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第20條規(guī)定，律師不得以影響案件的審理和裁決為目的，與本案審判人員、檢察人員、仲裁員在非辦公場所接觸，不得向上述人員饋贈錢物，也不得以許諾、回報或提供其他便利等方式與承辦案件的執(zhí)法人員進行交易。
2.律師對裁判庭的真實義務
《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第22條規(guī)定，律師應依法取證，不得偽造證據，不得慫恿委托人偽造證據、提供虛假證詞，不得暗示、誘導、威脅他人提供虛假證據。第23條規(guī)定，律師不得與犯罪嫌疑人、被告人的親屬或者其他人會見在押犯罪嫌疑人、被告人，或者借職務之便違反規(guī)定為被告人傳遞信件、錢物或與案情有關的信息。這些規(guī)定的主要目的是保證裁判庭能查明案件真相，做出正確裁判。
這部分主要掌握以下內容：
1.律師的忠誠義務。
（1）律師應當充分運用自己的專業(yè)知識和技能，盡心盡職地根據法律的規(guī)定完成委托事項，最大限度地維護委托人的合法利益。
（2）律師不應接受自己不能辦理的法律事務。
（3）律師應當遵循誠實守信的原則，客觀地告知委托人所委托事項可能出現的法律風險，不得故意對可能出現的風險做不恰當的表述或做虛假承諾。
2.律師的服務信息傳播規(guī)則
《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第21條規(guī)定，律師不得向委托人宣傳自己與有管轄權的執(zhí)法人員及有關人員有親朋關系，不能利用這種關系招攬業(yè)務。這一規(guī)定的主要目的，是保證有關律師服務信息的純正性，避免因不當信息的傳播損害公眾對司法活動的信任，避免委托人對律師能夠取得的結果抱有不切實際的幻想。
（1）為維護委托人的合法權益，律師有權根據法律的要求和道德的標準，選擇完成或實現委托目的的方法。
（2）對委托人擬委托的事項或者要求屬于法律或律師執(zhí)業(yè)規(guī)范所禁止的，律師應告知委托人，并提出修改建議或予以拒絕。
（3）律師應當在委托授權范圍內從事代理活動，如需特別授權，應當事先取得委托人的書面確認。律師不得超越委托人委托的代理權限，不得利用委托關系從事與委托代理的法律事務無關的活動。
（4）律師應當恪守獨立履行職責的原則，不因迎合委托人或滿足委托人的不當要求，喪失客觀、公正的立場，不得協助委托人實施非法的或具有欺詐性的行為。
4.信息溝通原則。
《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第31條規(guī)定，律師應及時告知委托人有關代理工作的情況，對委托人了解委托事項情況的正當要求，應當盡快給予答復。
（2）律師接受委托后未經委托人同意，不得擅自轉委托他人代理。
6.利益沖突規(guī)則
利益沖突規(guī)則主要有兩方面的內容：
（1）委托人之間的利益沖突?！?a href="/wiki/term-106.html" target="_blank">律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第28條規(guī)定，律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人。同一律師事務所不得代理訴訟案件的雙方當事人，偏遠地區(qū)只有一律師事務所的除外。這些規(guī)定的基本理由是：律師如果在同一案件中為雙方當事人或有利害關系的第三人擔任代理人，將會導致律師保守職業(yè)秘密的職責和忠誠于委托人的職責發(fā)生沖突。以律師在同一案件中為雙方當事人擔任代理人為例子，如果律師同時為民事訴訟原告和被告擔任代理人，則律師與原告存在秘密信息的交流，也同被告存在秘密信息的交流。按照忠誠于委托人的職責，律師應當利用從被告那里了解的秘密信息來為原告服務，但是這樣將違反其對被告的保守職業(yè)秘密的職責，損害被告的利益，同時違反了忠誠于被告的職責。反之，按照忠誠于委托人的職責，律師應當利用從原告那里了解的秘密信息來為被告服務，但是這樣將違反其對原告的保守職業(yè)秘密的職責，損害原告的利益，同時違反了忠誠于原告的職責。
（2）律師和委托人之間的利益沖突。A.《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第36條規(guī)定，律師不得從對方當事人處接受利益或向其要求或約定利益。B.《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第37條規(guī)定，律師不得與對方當事人或第三人惡意串通，侵害委托人的權益。C.《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第35條第2款規(guī)定，律師不得挪用或者侵占代委托人保管的財物。
七：律師同行之間關系的紀律
1.不得以貶低同行的專業(yè)能力和水平等方式，招攬業(yè)務；
3.不得利用新聞媒介或其他手段向其提供虛假信息或夸大自己的專業(yè)能力；
4.不得在名片上印有各種學術、學歷、非律師業(yè)職稱、社會職務以及所獲榮譽等；
5.不得以明顯低于同業(yè)的收費水平競爭某項法律事務。
八：律師的職業(yè)責任
律師的職業(yè)責任，是指律師和律師事務所在執(zhí)業(yè)活動中，故意或者過失違反有關法律、法規(guī)和職業(yè)道德所應承擔的各種責任。
律師的職業(yè)責任具體包括民事責任、行政責任和刑事責任和紀律處分。
律師的民事法律責任，是指律師在執(zhí)業(yè)過程中，因違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失，所應承擔的民事賠償責任
《律師法》第49條規(guī)定：“律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失的，由其所在的律師事務所承擔賠償責任。律師事務所賠償后，可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。律師和律師事務所不得免除或者限制因違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失所應當承擔的民事責任。”《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第17條規(guī)定：“律師因執(zhí)業(yè)過錯給律師事務所造成損失的，應當承擔相應責任。”
根據律師法的規(guī)定，律師的民事責任具有以下幾個特征：
第一， 承擔民事責任的主體是律師事務所。律師法第23條規(guī)定：“律師承辦業(yè)務，由律師事務所統(tǒng)一接受委托，與委托人簽訂書面委托合同，按照國家規(guī)定向當事人統(tǒng)一收取費用并如實入帳。”律師和委托人的委托關系，是通過律師事務所和委托人之間的委托合同形式表現的，并且律師事務所對律師具有管理上的義務。因此，律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失的，首先由其所在的律師事務所承擔賠償責任。此外，律師事務所的設立，都要求具有一定的資本，因此較律師個人而言，經濟基礎更加雄厚，承擔民事賠償的能力更強，更易使律師責任賠償制度得到具體落實，維護委托人的合法權益。律師事務所在賠償以后，可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。
法律工作者是在社會服務工作者的重要組成部分，在中國社會主義法治化建設中發(fā)揮了重要作用。
法律職業(yè)道德與一般社會道德相比，法律職業(yè)道德具有主體的特定性、職業(yè)的特殊性和更強的約束性的特征。
（一）主體的特定性
主體的特定性是指法律職業(yè)道德所規(guī)范的是專門從事法律工作的法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人員。
（二）職業(yè)的特殊性
職業(yè)的特殊性是指上述主體由于所從事的工作直接關系到國家法律制度的實施和保障，對于這些職業(yè)的道德規(guī)范就應該體現職業(yè)的特點，這樣才有可能保持職業(yè)的先進性和樹立職業(yè)的良好社會形象。法律職業(yè)的特殊性主要表現在以下幾個方面：
第一，法律職業(yè)的政治屬性。
第二，法律職業(yè)的法律屬性。
第三，法律職業(yè)的行業(yè)屬性。
（三）更強的約束性
更強的約束性是指，法律職業(yè)道德相對于一般社會道德而言，具有更強的約束性。違反職業(yè)道德的法律從業(yè)人員要承擔更大范圍的責任。
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