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涉外仲裁

涉外仲裁，是指當(dāng)事人根據(jù)合同約定或書面協(xié)議，將涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛，提交中國涉外仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決的制度。

涉外仲裁機(jī)構(gòu)屬民間性質(zhì)。它的仲裁員也由民間推薦選任；對仲裁事項(xiàng)仲裁機(jī)構(gòu)沒有強(qiáng)制管轄權(quán)；涉外仲裁機(jī)構(gòu)行使仲裁權(quán)的基礎(chǔ)取決于雙方當(dāng)事人的合意。中國涉外仲裁機(jī)構(gòu)有兩個：一是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會;二是中國海事仲裁委員會。這兩個委員會隸屬于中國國際商會。

中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會原名對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，成立于1956年。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會由主任一人、副主任和委員若干人組成。其仲裁的范圍按照<中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則>規(guī)定，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會主要管轄中外當(dāng)事人之間、外國當(dāng)事人之間和中國當(dāng)事人之間的產(chǎn)生于國際或涉外的契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭議。如合資經(jīng)營、合作經(jīng)營、合作開發(fā)、合作生產(chǎn)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、金融信貸、財產(chǎn)租賃、融資租賃、貨物買賣、運(yùn)輸、保險、支付以及來料加工、來件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易等方面的案件。

中國海事仲裁委員會成立于1959年。該委員會由主席一人、副主席和委員若干人組成。仲裁員從具有有關(guān)專業(yè)知識和實(shí)際經(jīng)驗(yàn)的中外人士中聘任。中國海事仲裁委員會主要管轄下列案件：關(guān)于海上船舶互相救助、海上船舶和內(nèi)河船舶互相救助報酬的爭議；關(guān)于海上船舶碰撞、海上船舶和內(nèi)河船舶碰撞或海上船舶損壞港口建筑物或設(shè)備所發(fā)生的爭議；關(guān)于海上船舶租賃、代理、拖航、打撈、買賣、修理、建造業(yè)務(wù)以及根據(jù)運(yùn)輸合同、提單或其他運(yùn)輸文件辦理的海上運(yùn)輸業(yè)務(wù)和海上保險所發(fā)生的爭議；關(guān)于海洋環(huán)境污染損害的爭議；雙方當(dāng)事人協(xié)議要求仲裁的其他海事爭議。

涉外仲裁，也稱國際仲裁，主要是指國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁，即在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁活動中，當(dāng)事人根據(jù)他們的仲裁協(xié)議，自愿將他們之間確定的法律關(guān)系上已經(jīng)發(fā)生的爭議提交各方都同意的仲裁裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁的活動。裁決是終局的，對各方均有約束力。涉外仲裁至少具備下列條件之一：一是爭議的當(dāng)事人具有不同的國籍，其主要營業(yè)地或住所地不在同一國家，或是依不同國家的法律組成的法人，也可以是自然人；二是爭議的標(biāo)的具有涉外因素，即爭議的標(biāo)的物所在地或合同的簽訂地或履行地在當(dāng)事人一方或各方所在國以外的國家或地區(qū)。

（一）協(xié)議原則

所謂協(xié)議原則，是指仲裁機(jī)構(gòu)仲裁權(quán)的取得須建立在當(dāng)事人自愿協(xié)議基礎(chǔ)之上。當(dāng)事人可以事先在合同中訂立仲裁條款，也可以在案發(fā)后達(dá)成書面仲裁協(xié)議。沒有當(dāng)事人的仲裁協(xié)議，仲裁機(jī)構(gòu)不能行使仲裁權(quán)。

（二）獨(dú)立裁決原則

獨(dú)立裁決原則，首先是指仲裁機(jī)構(gòu)在仲裁案件時，只能依據(jù)客觀事實(shí)和法律，實(shí)事求是地裁決，不受任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個人的干涉。其次是指仲裁員個人獨(dú)立，基于獨(dú)立的意志作出裁決意見。

（三）公平原則

公平原則建立在當(dāng)事人法律地位平等的基礎(chǔ)之上。無論是中國當(dāng)事人或外國當(dāng)事人，也無論當(dāng)事人所在國家的大、小、強(qiáng)、弱，他們在仲裁程序中都處于平等的地位，仲裁機(jī)構(gòu)將公平相待、公正裁決。

（四）保密審理原則

保密審理即指不公開審理和當(dāng)事人、仲裁員、證人、鑒定人等承擔(dān)不向外界透露案件實(shí)體和程序進(jìn)行情況的義務(wù)。對涉外案件不公開仲裁是出于對當(dāng)事人自由意志的尊重和商業(yè)保密的考慮。如果雙方當(dāng)事人申請公開審理，必須征得仲裁庭的同意和認(rèn)可。

（五）參照國際慣例原則

各國在長期的商業(yè)交往中已形成若干慣例，這些慣例既涉及實(shí)體法又涉及程序法。涉外仲裁機(jī)構(gòu)在仲裁時，參照這些國際慣例可以彌補(bǔ)我國法律法規(guī)的某些缺陷，也利于雙方當(dāng)事人接受裁決結(jié)果，從而合理、迅速地解決當(dāng)事人間的爭執(zhí)。

中國仲裁法雖然采用了雙軌制，但有關(guān)國際仲裁的規(guī)定太過簡單，且視角單一。首先，仲裁法第七章的標(biāo)題應(yīng)改為“國際仲裁的特別規(guī)定”。通常認(rèn)為，廣義的“國際”一詞涵蓋“涉外”，但“涉外”一詞無論如何不等于“國際”，喜用“涉外”似乎也是改革開放以來立法領(lǐng)域的中國特色。而其他國家的仲裁法在規(guī)定國際仲裁事項(xiàng)時，鮮有使用“涉外仲裁”這一術(shù)語。仲裁法僅提及“涉外”仲裁，使得中國的仲裁制度似乎國別性太強(qiáng)，不利于中國國際商事仲裁制度的國際化。其次，關(guān)于國際事項(xiàng)的仲裁裁決的執(zhí)行或撤銷的審查條件，應(yīng)增加公共秩序保留條款。也就是說，仲裁法在此點(diǎn)上應(yīng)全面準(zhǔn)用1991年民事訴訟法第二百六十一條的規(guī)定，而不僅僅是準(zhǔn)用該條的第一款。在國際私法上，弱化公共秩序條款的作用是近年來較明顯的勢頭，但這并不等于應(yīng)該完全放棄公共秩序這道安全閥，1994年仲裁法第七十、七十一條在此點(diǎn)上存在漏洞。

此外，關(guān)于國際仲裁，未來的仲裁法還應(yīng)增加如下規(guī)定：1．關(guān)于仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法。仲裁協(xié)議也是一種合同，無須特別規(guī)定而準(zhǔn)用一般合同的法律適用原則是可行的，事實(shí)上，確有很多國家的仲裁立法像中國1994年仲裁法一樣，沒有單獨(dú)規(guī)定仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。但鑒于中國基層法院處理國際事務(wù)的能力及該部仲裁法生效后的實(shí)踐，沒有明確規(guī)定仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法常常導(dǎo)致一些法院無所適從或以此為競爭管轄權(quán)的借口。近年來，中國最高法院以仲裁地法為仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法，這比起只適用法院地法來說，無疑是個進(jìn)步，但還是不夠的。將來的仲裁法應(yīng)該規(guī)定當(dāng)事人選擇的法律或無此選擇時仲裁地法為仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法，此外還應(yīng)像瑞士一樣，采用“盡量使其有效原則”，即為仲裁協(xié)議規(guī)定多重可供適用的準(zhǔn)據(jù)法，盡可能使當(dāng)事人的仲裁意愿得以實(shí)現(xiàn)。中國國際私法學(xué)會起草的<中華人民共和國國際私法示范法>也采納了這一做法。

2．當(dāng)事人選擇仲裁程序規(guī)則及確定仲裁程序準(zhǔn)據(jù)法的自由。在國際仲裁中，各國實(shí)踐幾乎都允許當(dāng)事人在不背離其不能排除的強(qiáng)行法的情況下，自由選擇仲裁程序及確定仲裁程序法。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會自1998年以來，也在一定程度上允許當(dāng)事人選擇適用仲裁規(guī)則。仲裁的契約性使其與訴訟不同，當(dāng)事人不僅在實(shí)體問題上享有充分的意思自治，在程序問題上亦有充分的自主權(quán)。這種雙重當(dāng)事人意思自治是現(xiàn)代國際商事仲裁的重要特色，也是自由經(jīng)濟(jì)的必然結(jié)果。為使中國內(nèi)地成為有競爭力的國際仲裁中心，未來的仲裁法有必要賦予當(dāng)事人選擇仲裁程序規(guī)則和仲裁程序法的自由。

3．一項(xiàng)裁決成為中國裁決的標(biāo)準(zhǔn)。從中國司法實(shí)踐看，似乎仲裁機(jī)構(gòu)成為了判斷仲裁裁決國籍的標(biāo)準(zhǔn)，如承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決所依據(jù)的民事訴訟法第二百六十條即如此。1994年仲裁法沒有規(guī)定裁決的國籍問題。但實(shí)際上，中國法院承認(rèn)并執(zhí)行了在中國之外作出的臨時裁決，這似乎表明，仲裁地也是中國判斷仲裁裁決國籍的標(biāo)準(zhǔn)。對此，1999年6月通過的<關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排>也提供了一個旁證，該安排適用于“在香港特別行政區(qū)或內(nèi)地作出的仲裁裁決”。毋庸置疑，明確仲裁裁決的國籍標(biāo)準(zhǔn)，有助于中國仲裁機(jī)構(gòu)以境外作為其仲裁地，也有利于境外仲裁組織以中國內(nèi)地為仲裁地。而法院承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決更是首先需要確定，待審查的裁決是否非本國裁決。未來的仲裁法不能忽視這一問題，建議參照<紐約公約>，以仲裁地主要標(biāo)準(zhǔn)、仲裁程序準(zhǔn)據(jù)法為補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)來確定仲裁裁決的國籍。

4．有限度地承認(rèn)臨時仲裁，明確規(guī)定友好仲裁。關(guān)于中國需否確立臨時仲裁，理論界和實(shí)務(wù)界至今仍見仁見智。臨時仲裁頗似量體裁衣，但要求當(dāng)事人懂得善意行使自主權(quán)，要求仲裁員具有較豐富的進(jìn)行仲裁的經(jīng)驗(yàn)，要求法院對仲裁程序給予及時的支持和監(jiān)督。鑒于中國仲裁人才資源的有限性及法院與仲裁的關(guān)系，全面確立臨時仲裁制度，確實(shí)具有一定風(fēng)險。但在國際仲裁領(lǐng)域，確立臨時仲裁以增強(qiáng)中國仲裁制度的吸引力，則是可行的。

中國的國內(nèi)仲裁制度尚在轉(zhuǎn)型期間，但國際仲裁制度幾乎同步于其他國家，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，享有一定的聲譽(yù)。而且，國際仲裁人才資源是各國可共享的，中國法院在處理與國際仲裁關(guān)系方面也更加重視和相對正視。因此，我們認(rèn)為，對于自主性較強(qiáng)的臨時仲裁，可先考慮納入中國的國際仲裁制度，讓國際案件的當(dāng)事人有更多的爭議解決方法可以選擇，有助于中國內(nèi)地吸引外商、外資。如果說未來的仲裁法應(yīng)否規(guī)定臨時仲裁還有可爭論之處，對友好仲裁完全不作規(guī)定則沒有道理。事實(shí)上，國際仲裁界鮮有不承認(rèn)友好仲裁的，個別國家或機(jī)構(gòu)甚至規(guī)定，只要當(dāng)事人未明確授權(quán)仲裁員根據(jù)法律作出裁決，仲裁庭即可充任友好仲裁人。當(dāng)事人能提交仲裁的事項(xiàng)，就是其有處分權(quán)的事項(xiàng)，基于處分權(quán)，他們當(dāng)然也可就此等事項(xiàng)授權(quán)仲裁員在不違背公共政策的情況下，按仲裁員正常理解的公允及善良原則予以裁斷。在國際仲裁中，法律否認(rèn)友好仲裁似無多少理由。承認(rèn)友好仲裁，就是賦予民商事件的當(dāng)事人有多一種選擇爭議解決方法的自由，有利于營造良好的經(jīng)濟(jì)環(huán)境。當(dāng)然，所謂仲裁員的公允及善良觀念，畢竟太過模糊和主觀，為防止武斷及破壞一國法律制度的統(tǒng)一，絕大多數(shù)國家或機(jī)構(gòu)均要求非經(jīng)當(dāng)事人明文授權(quán)，仲裁員不得作為友好仲裁人仲裁糾紛。中國法律如規(guī)定友好仲裁，也應(yīng)該加上這樣的限制。

(1)具有涉外性。涉外仲裁含有涉外因素，這是它同國內(nèi)仲裁的主要區(qū)別所在。其涉外性決定了它比國內(nèi)仲裁更加靈活，并受到國際公約、慣例及協(xié)議規(guī)范。（2）具有自治性。涉外仲裁是以當(dāng)事人的自愿和協(xié)議為基礎(chǔ)的。在涉外仲裁中，當(dāng)事人可以自由選擇仲裁事項(xiàng)、仲裁地點(diǎn)、仲裁的組織形式、仲裁員、仲裁程序和仲裁所適用的實(shí)體法。

（3）具有民間性。涉外仲裁仲裁者，特別是仲裁機(jī)構(gòu)，一般都是非國家機(jī)關(guān)或非官方機(jī)構(gòu)。這種民間性對那些對官方機(jī)構(gòu)不信任的當(dāng)事人來說，非常具有吸引力。

（4）具有中立性。在涉外仲裁中，盡管仲裁人或仲裁機(jī)構(gòu)是當(dāng)事人選定的，具有中立性。

（5）具有專業(yè)性。涉外仲裁爭議經(jīng)常涉及一些專門性或技術(shù)性的問題，需要具備專門知識的人去解決。在涉外仲裁中當(dāng)事人可以自主選擇有關(guān)爭議問題的專家充當(dāng)仲裁員，從而有利于仲裁案件準(zhǔn)確和迅速的解決。