證券刑法 2015-03-30 10:09:21
根據(jù)《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，證券刑法以恢復(fù)證券市場秩序為根本目的，證券市場秩序和各證券市場主體法益（尤其是證券投資者利益的保護）是證券刑法法益，即證券刑法的正當(dāng)性基礎(chǔ)。
證券是證明特定經(jīng)濟權(quán)利的憑證。證券必須依法設(shè)置，依照法律或行政法規(guī)規(guī)定的形式、內(nèi)容、格式與程序制作、簽發(fā)。
證券有廣義和狹義之分。廣義的證券一般指財物證券（如貨運單、提單等）、貨幣證券（如支票、匯票、本票等）和資本證券（如股票、公司債券、投資基金份額等）。狹義的證券僅指資本證券。我國證券法規(guī)定的證券為股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券。其他證券主要指投資基金份額、非公司企業(yè)債券、國家政府債券等。
證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則。
新《證券法》將原《公司法》有關(guān)證券發(fā)行的規(guī)定全部移至《證券法》中，并對證券發(fā)行的規(guī)定作出重大修訂，完善了證券發(fā)行的條件與程序，設(shè)置了保薦人制度，將證券的發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行，并對公開發(fā)行作出了定義。
《證券法》第十條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。
有下列情形之一的，為公開發(fā)行：
（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。”
發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。
《證券法》主要對股票、公司債券的發(fā)行作出規(guī)定。
（三）對違規(guī)行為的處罰
《證券法》、《公司法》和中國證監(jiān)會于2006年5月7日公布并于次日實施的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（以下簡稱《發(fā)行管理辦法》）對上市公司增發(fā)股票作了相應(yīng)規(guī)定。
可轉(zhuǎn)換公司債券是指發(fā)行公司依法發(fā)行、在一定期間內(nèi)依據(jù)約定的條件可以轉(zhuǎn)換成股份的公司債券。《證券法》、《公司法》和《發(fā)行管理辦法》對上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券作了相應(yīng)規(guī)定。具體內(nèi)容如下：
根據(jù)《發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，除了應(yīng)當(dāng)符合增發(fā)股票的一般條件之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：
1.最過3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)；
2.本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40％；
3.最過3個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息。
上市公司可以公開發(fā)行認股權(quán)和債券分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券（簡稱“分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券”）。發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合公開增發(fā)股票的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
1.公司最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣巧億元；
2.最近3個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息；
3.最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額平均不少于公司債券1年的利息，但最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%（扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)）除外；
4:本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40％，預(yù)計所附認股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額。
可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年，最長為6年?？赊D(zhuǎn)換公司債券每張面值100元?？赊D(zhuǎn)換公司債券的利率由發(fā)行公司與主承銷商協(xié)商確定，但必須符合國家的有關(guān)規(guī)定。
公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)委托具有資格的資信評級機構(gòu)進行信用評級和跟蹤評級。資信評級機構(gòu)每年至少公告一次跟蹤評級報告。
公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)約定保護債券持有人權(quán)利的辦法，以及債券持有人會議的權(quán)利、程序和決議生效條件。有下列事項之一的，應(yīng)當(dāng)召開債券持有人會議：（1)擬變更募集說明書的約定；（2)發(fā)行人不能按期支付本息；(3)發(fā)行人減資、合并、分立、解散或者申請破產(chǎn)；(4)保證人或者擔(dān)保物發(fā)生重大變化；（5)其他影響債券持有人重大權(quán)益的事項。
公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，但最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為全額擔(dān)保，擔(dān)保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為連帶責(zé)任擔(dān)保，且保證人最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于其累計對外擔(dān)保的金額。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔(dān)保人，但上市商業(yè)銀行除外。設(shè)定抵押或質(zhì)押的，抵押或質(zhì)押財產(chǎn)的估值應(yīng)不低于擔(dān)保金額。估值應(yīng)經(jīng)有資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。
可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結(jié)束之日起6個月后方可轉(zhuǎn)換為公司股票，轉(zhuǎn)股期限由公司根據(jù)可轉(zhuǎn)換公司債券的存續(xù)期限及公司財務(wù)狀況確定。債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)，轉(zhuǎn)換股票的于轉(zhuǎn)股的次日成為發(fā)行公司的股東。轉(zhuǎn)股價格應(yīng)不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。這里所稱說的轉(zhuǎn)股價格，是指募集說明書事先約定的可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為每股股份所支付的價格。
可轉(zhuǎn)換債券持有人不轉(zhuǎn)換為股票的，上市公司應(yīng)當(dāng)在可轉(zhuǎn)換公司債券期滿后5個工作日內(nèi)辦理完畢償還債券余額本息的事項。
公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的程序與公開增發(fā)股票的程序相同。所不同的是，股東大會作出發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的決定時，所包括的事項有所不同，即包括債券利率；債券期限；擔(dān)保事項；回售條款；還本付息的期限和方式；轉(zhuǎn)股期；轉(zhuǎn)股價格的確定和修正。
股東大會就發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券作出的決定時，應(yīng)當(dāng)包括的事項為：除作出發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的決定時應(yīng)當(dāng)包括的事項外，還應(yīng)當(dāng)包括：認股權(quán)證的行權(quán)價格；認股權(quán)證的存續(xù)期限；認股權(quán)證的行權(quán)期間或行權(quán)日。
（六）公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的信息披露
公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的信息披露的內(nèi)容與公開增發(fā)股票的信息披露的內(nèi)容基本相同。所不同的是募集說明書的相關(guān)內(nèi)容。
募集說明書可以約定贖回條款，規(guī)定上市公司可按事先約定的條件和價格贖回尚未轉(zhuǎn)股的可轉(zhuǎn)換公司債券。募集說明書可以約定回售條款，規(guī)定債券持有人可按事先約定的條件和價格將所持債券回售給上市公司。募集說明書應(yīng)當(dāng)約定，上市公司改變公告的募集資金用途的，賦予債券持有人一次回售的權(quán)利。募集說明書應(yīng)當(dāng)約定轉(zhuǎn)股價格調(diào)整的原則及方式。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份變動的，應(yīng)當(dāng)同時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格。
募集說明書約定轉(zhuǎn)股價格向下修正條款的，應(yīng)當(dāng)同時約定：
1.轉(zhuǎn)股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上同意。股東大會進行表決時，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應(yīng)當(dāng)回避；
2.修正后的轉(zhuǎn)股價格不低于前項規(guī)定的股東大會召開日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。
該可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)申請在上市公司股票上市的證券交易所上市交易。分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券中的公司債券和認股權(quán)分別符合證券交易所上市條件的，應(yīng)當(dāng)分別上市交易。分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年。分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書應(yīng)當(dāng)約定，上市公司改變公告的募集資金用途的，賦予債券持有人一次回售的權(quán)利。
認股權(quán)證的上市交易時，約定的要素應(yīng)當(dāng)包括行權(quán)價格、存續(xù)期間、行權(quán)期間或行權(quán)日、行權(quán)比例。認股權(quán)證的行權(quán)價格應(yīng)不低于公告募集說明書日前20個交易日公司股票均價和前一個交易日的均價。認股權(quán)證的存續(xù)期間不超過公司債券的期限，自發(fā)行結(jié)束之日起不少于6個月。募集說明書公告的權(quán)證存續(xù)期限不得調(diào)整。認股權(quán)證自發(fā)行結(jié)束至少已滿6個月起方可行權(quán)，行權(quán)期間為存續(xù)期限屆滿前的一段期間，或者是存續(xù)期限內(nèi)的特定交易日。
證券投資基金是一種利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金份額，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運用資金，從事股票、債券等金融工具投資的方式。證券投資基金主要有如下特點：
1．投資基金的份額面值、管理費用和購買費用一般較低；有利于吸引社會閑散資金。在我國，每份基金份額面值為人民幣1元。
2．投資基金由投資基金管理公司管理，聘請專家經(jīng)營，有利于降低風(fēng)險，得到較高的投資回報。
3．實行組合投資?！?a href="/wiki/term-710.html" target="_blank">證券投資基金法》規(guī)定，“基金管理人運用基金財產(chǎn)進行證券投資，應(yīng)當(dāng)采用資產(chǎn)組合的方式”，有利于分散風(fēng)險，保障投資者資產(chǎn)的安全。
證券投資基金的分類較多，主要有開放式基金與封閉式基金、股票基金與債券基金等。開放式基金是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時間和場所申購或者贖回的一種基金。封閉式基金是指經(jīng)核準的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場所交易，但基金份額持有人不得申請贖回的一種基金。股票基金是指主要投資于股票的基金，債券基金是指主要投資于債券的基金。根據(jù)《證券投資基金辦法》的規(guī)定，基金運作方式可以采用封閉式、開放式或者其他方式。
證券投資基金由基金管理人依法募集。基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。擔(dān)任基金管理人應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。
根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定，設(shè)立基金管理公司應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準：
（1）有符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程；
（3）主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營業(yè)績和良好的社會信譽，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣；（4）取得基金從業(yè)資格的人員達到法定人數(shù)；
（5）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；
（6）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度；
（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。
（三）基金的募集
基金管理人應(yīng)依照《證券投資基金法》的規(guī)定發(fā)售基金份額，募集基金。基金管理人應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提交下列文件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準：
（1）申請報告；
（4）招募說明書草案；
（6）經(jīng)會計師事務(wù)所審計的基金管理人和基金托管人最近3年或者成立以來的財務(wù)會計報告；
（8）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定提交的其他文件。
基金合同應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（3）基金運作方式；
（4）封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限，或者開放式基金的最低募集份額總額；（5）確定基金份額發(fā)售日期、價格和費用的原則；
（6）基金份額持有人、基金管理人和基金托管人的權(quán)利、義務(wù)；
（7）基金份額持有人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則；
（8）基金份額發(fā)售、交易、申購、贖回的程序、時間、地點、費用計算方式，以及給付贖回款項的時間和方式；
（10）作為基金管理人、基金托管人報酬的管理費、托管費的提取、支付方式與比例；
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您好！由于證券市場的特殊性，證券民事賠償訴訟中的原告方大多是勢單力薄、經(jīng)濟實力有限的中小投資者，且通常情況下人數(shù)分散、眾多，容易形成大規(guī)模侵權(quán)訴訟。代表人由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選...
根據(jù)《證券法》116條的規(guī)定，證券交易所應(yīng)當(dāng)從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設(shè)立風(fēng)險基金。風(fēng)險基金由證券交易所理事會管理。
《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》第六條的規(guī)定，借款人通過股票質(zhì)押貸款所得資金的用途，必須符合《中華人民共和國證券法》的有關(guān)規(guī)定，用于彌補流動資金的不足。
《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》第六條的規(guī)定，借款人通過股票質(zhì)押貸款所得資金的用途，必須符合《中華人民共和國證券法》的有關(guān)規(guī)定，用于彌補流動資金的不足。
