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荒山

一、概念

荒山，指尚未開墾或開發(fā)過的山，又或指偏僻、人跡罕至的山。荒，因無人治理而草木叢生或干旱貧瘠；山，一般指高度較大，坡度較陡的高地。

二、案例分析

代 理 詞

審判長、審判員：

山西弘韜律師事務(wù)所律師王立功接受原告交口縣華清林牧場的委托，作為交口縣華清林牧場與交口縣溫泉鄉(xiāng)閻家山村民委員會鋤家沿村民小組解除合同糾紛一案的代理人參加訴訟。律師進行了大量的庭前調(diào)查取證工作并參加了庭審，現(xiàn)就本案發(fā)表代理意見如下：

一：關(guān)于本案原告的名稱問題：

2004年7月1日生效的《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》(國家工商行政管理總局令第10號文件)第5條規(guī)定：工商行政管理機關(guān)對企業(yè)名稱實行分級登記管理。國家工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負(fù)責(zé)核準(zhǔn)下列企業(yè)名稱：

　?。ㄒ唬┕谝?ldquo;中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的；

　?。ǘ┰诿Q中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”等字樣的；

　?。ㄈ┎缓姓^(qū)劃的。

　　地方工商行政管理局負(fù)責(zé)核準(zhǔn)前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱：

　?。ㄒ唬┕谝酝壭姓^(qū)劃的；

　　（二）符合本辦法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。

　　國家工商行政管理總局授予外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理局按本辦法核準(zhǔn)外商投資企業(yè)名稱。

2001年，經(jīng)交口縣林業(yè)局領(lǐng)導(dǎo)王興義的同意，“山西省交口縣華清林牧場”當(dāng)時的法定代表人房兆森在經(jīng)過交口縣公安局的同意后，刻了“山西省交口縣華清林牧場”這枚公章。2002年和被告簽訂合同時正是用的這枚公章。

到了2004年7月1日，國家工商行政管理總局的《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》生效。因為年檢時交口縣工商局不允許使用“山西省”三個字冠以企業(yè)名稱，所以當(dāng)年將“山西省交口縣華清林牧場”變更為了“交口縣華清農(nóng)牧場”。

從那時起，原來的“山西省交口縣華清林牧場”便以“交口縣華清林牧場”的名字出現(xiàn)，進行民事活動。表現(xiàn)在：（1）：每年原告給被告交納承包荒山的費用時，被告給原告的“收條”上的交款人寫的都是“交口縣華清林牧場”。（2）：2010年10月，被告郵寄給原告的“終止承包合同通知”上，也是和“交口縣華清農(nóng)牧場”解除合同，并不是和“山西省交口縣華清農(nóng)牧場”解除合同。

根據(jù)以上情況可以看出，“山西省交口縣華清林牧場”和“交口縣華清林牧場”實際上是一個單位。合同履行過程中，被告對原告的身份也是認(rèn)可的。“交口縣華清林牧場”是本案適格的原告。

二：原被告之間的合同依法成立，應(yīng)于保護。

本案涉及的法律規(guī)定有：《國務(wù)院辦公廳關(guān)于治理開發(fā)農(nóng)村"四荒"資源進一步加強水土保持工作的通知》（1996年6月1日 國辦發(fā)[1996]23號） 、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步做好治理開發(fā)農(nóng)村“四荒”資源工作的通知》（ 國辦發(fā)[1999]102號）、水利部的《治理開發(fā)農(nóng)村“四荒”資源管理辦法》（水保[1998]546號）、山西省的《關(guān)于拍賣農(nóng)村“四荒”地使用權(quán)搞好小流域綜合防治的若干規(guī)定》（ 晉政發(fā)[1997]102號）。

雙方的合同并不違反這些規(guī)定，合同依法成立、生效并得到了原告的積極履行，被告不具備解除的條件。

三：解除合同并不是被告的真實意思表示，不產(chǎn)生解除的效力。

根據(jù)原告的證據(jù)6、7、8可以看出，當(dāng)時被告郵寄給原告的“終止承包合同通知”上的公章是在被欺騙的情況下蓋上去的，被告并沒有要和原告解除合同的真實意思表示。根據(jù)民法通則的規(guī)定，“終止承包合同通知”依法對原告不產(chǎn)生合同被解除的效力。

四:即使被告愿意真的和原告解除承包合同，合同也不應(yīng)解除，因為不符合解除的條件。

被告的“終止承包合同通知”中，解除的理由是：原告違反了合同中的第三條和第六條第一項，并依據(jù)合同的第五條第一項要求解除雙方的合同。但是從原告給法庭提交的證據(jù)10、11、12、13、14、15可以看出，原告在承包荒山期間，投入了巨額資和大量人力對荒山進行了治理，成效十分顯著，成績得到了相關(guān)行政部門的肯定，因此不具備解除合同的實質(zhì)條件。

五：從證據(jù)的角度看，被告舉證不能，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的后果。

《民訴意見》第７４條規(guī)定：在訴訟中，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。但在下列侵權(quán)訴訟中，對原告提出的侵權(quán)事實，被告否認(rèn)的，由被告負(fù)責(zé)舉證：（１）因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟；（２）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟；（３）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（４）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；（５）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟；（６）有關(guān)法律規(guī)定由被告承擔(dān)舉證責(zé)任的?！陡?a href="/wiki/term-166.html" target="_blank">人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條規(guī)定：下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：（一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；（二）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；（三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（四）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；（五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；（六）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；（七）因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（八）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。第七條規(guī)定：在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。

縱觀關(guān)于承包“四荒”的法律規(guī)定（見本代理意見第二條）可以看出，村里將荒山承包時應(yīng)該對荒山當(dāng)時的（本案中指2002年簽訂合同時）情況做詳細(xì)記錄，以便和以后的治理成果比較，進一步確定承包者是否進行了積極治理。根據(jù)以上法律規(guī)定，本案不屬于舉證責(zé)任倒置的案件，被告只有拿出2002年荒山狀況的記錄，才可以比較并進一步確定原告是否進行了積極治理?，F(xiàn)在，被告拒不提供2002年荒山的資料，因此導(dǎo)致對原告的治理成果無法確定，理應(yīng)承擔(dān)敗訴的法律責(zé)任。

綜上所述，原被告之間的合同依法成立、生效并得到了切實的履行，解除合同并不是被告的真實意愿，即使被告真的要和原告解除合同，在實體上也不符合解除的條件。請法庭依法查明事實，保護原告的合法權(quán)益為盼。

此致

交口縣人民法院

代理人：山西弘韜律師事務(wù)所律師：

王立功

2010年12月16日