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訴的利益

一、訴的利益的本質(zhì)

訴的利益的本質(zhì)的認(rèn)識(shí)，向來(lái)有三種：

　　1.國(guó)家利益說。即視訴的利益為“運(yùn)作民事訴訟制度時(shí)發(fā)現(xiàn)的國(guó)家利益”"”。此說認(rèn)為，民事訴訟是國(guó)家掌管的一種制度，所以.某種糾紛是否可以運(yùn)用這一制度來(lái)解決，必須考慮到“統(tǒng)制這類司法制度運(yùn)轉(zhuǎn)的國(guó)家利益”。因此，囿于國(guó)家有限的人力、物力和財(cái)力.私人也不得將民事訴訟程序隨便做無(wú)意義的使用，所以，國(guó)家以訴的利益來(lái)篩選需要運(yùn)用民事訴訟予以解決的糾紛。

　　2.當(dāng)事人利益說。此說是從當(dāng)事人的角度來(lái)探討訴的利益問題。(1)民事訴訟設(shè)置的目的在于權(quán)利保護(hù)，因此，權(quán)利是否有訴訟保護(hù)的必要，應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人的利益狀態(tài)，并根據(jù)訴訟法的客觀的價(jià)值判斷后，予以決定。(2)民事訴訟設(shè)置的目的，無(wú)非是保障當(dāng)事人抗?fàn)幊绦虻靡猿浞謱?shí)施，因此，是否有訴之利益，應(yīng)從當(dāng)事人有無(wú)此抗?fàn)幚鏋楹诵?，而這一抗?fàn)幚娴挠袩o(wú)，尤應(yīng)就當(dāng)事人在訴訟外或訴訟前的紛爭(zhēng)過程、交涉過程予以考慮。

　　3.國(guó)家和當(dāng)事人利益說。民事訴訟既然是國(guó)家設(shè)立的，是國(guó)家運(yùn)用審判權(quán)的領(lǐng)域，就不得不考慮其中國(guó)家的利益。同時(shí)，民事訴訟制度的設(shè)置也是基于保護(hù)民事權(quán)益和解決民事糾紛的考慮，因此不得不考慮訴訟者的利益，一方面法律賦予國(guó)民運(yùn)用訴訟制度的權(quán)利(訴權(quán))，從中獲得使用該制度所帶來(lái)的利益，另一方面禁止原告濫用訴訟制度以避免對(duì)方當(dāng)事人不必要的應(yīng)訴。如果原告之訴具有訴的利益，被告就不得以此排除原告之訴。

二、訴的利益與訴權(quán)的關(guān)系

訴權(quán)，即當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)，以保護(hù)其財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的

基本權(quán)利。訴權(quán)理論以二元訴權(quán)說為通說，即一般認(rèn)為訴權(quán)具有雙重含義，即訴權(quán)包括程序意義上的訴權(quán)和實(shí)體意義上的訴權(quán)。就程序意義上說，訴權(quán)的行使必須具備法定的程序要件，而這些程序要件在訴訟中被轉(zhuǎn)化為法定的起訴或反訴的程序條件。提起訴訟必須符合這些程序要件，這在大陸法系民事訴訟理論中被稱為“請(qǐng)求的適法性(或合法性)”。訴權(quán)的實(shí)體涵義，是指保護(hù)具體民事權(quán)益或解決具體民事糾紛的請(qǐng)求。訴權(quán)的具體實(shí)體法內(nèi)容是由訴權(quán)主體(原告)具體確定的，在特定訴訟中則轉(zhuǎn)化為原告具體訴訟請(qǐng)求(訴訟標(biāo)的)的實(shí)體內(nèi)容，構(gòu)成了判決既判力的客觀內(nèi)容。

（一）訴的利益與訴權(quán)的聯(lián)系

訴的利益與訴權(quán)具有緊密的聯(lián)系，主要表現(xiàn)在以下方面:

1、訴的利益是民事訴權(quán)的要件與前提。“無(wú)利益便無(wú)訴權(quán)”，可見訴的利益是訴權(quán)的要件之一。另外，在現(xiàn)代法治社會(huì)里，訴權(quán)作為國(guó)民通過訴訟尋求司法保護(hù)的權(quán)利，是由一國(guó)憲法保障且由國(guó)家提供完善的制度促使其實(shí)現(xiàn)，然而由于一國(guó)司法資源的有限性，不可能無(wú)條件地使用，必須基于利用者某種特殊的需要和必要性，而訴的利益正是體現(xiàn)了這一點(diǎn)。

2、訴權(quán)是訴的利益的實(shí)現(xiàn)手段與途徑。沒有當(dāng)事人行使訴權(quán)提起民事訴訟訴的利益不可能得到實(shí)現(xiàn)。從某種意義上說，訴權(quán)是國(guó)民為實(shí)現(xiàn)訴的利益而采取一定的訴訟行為的資格與可能性。

3、訴的利益與訴權(quán)都是審判權(quán)行使的前提條件。當(dāng)事人行使訴權(quán)是民事訴訟程序得以啟動(dòng)的先決條件，沒有訴權(quán)便無(wú)民事訴訟程序，也更談不上審判權(quán)的啟動(dòng);而訴的利益也是審判權(quán)行使的必要前提條件之一，當(dāng)事人如果欠缺訴的利益，則民事訴訟程序無(wú)法啟動(dòng)，更枉論審判權(quán)的界入與行使了。

4、訴的利益與訴權(quán)都體現(xiàn)出程序涵義與實(shí)體涵義的雙重性質(zhì)。訴的利益是基于原告主張的實(shí)體利益現(xiàn)實(shí)地陷入危險(xiǎn)和不安時(shí)而產(chǎn)生的。這種“危險(xiǎn)和不安”導(dǎo)源于侵權(quán)行為或爭(zhēng)議狀態(tài)。這是訴的利益的實(shí)體性的一面。同時(shí)，訴的利益也具有程序性。訴的利益的主要功能是，將不具有訴的利益的民事糾紛排斥于訴訟之外，禁止濫訴；而將具有訴的利益的民事糾紛吸收于訴訟之內(nèi)，因此，訴的利益的程序性應(yīng)當(dāng)是無(wú)可置疑的。因此，訴的利益的程序性和實(shí)體性與訴權(quán)的程序涵義和實(shí)體涵義是相一致，準(zhǔn)確地說，兩者是相輔相成的。

（二）訴的利益與訴權(quán)的區(qū)別

訴的利益和訴權(quán)的區(qū)別也是很明顯的，其表現(xiàn)在以下方面:

1、兩者所具有的功能不同。訴的利益概念的存在主要是為了判斷原告在起訴時(shí)，是否具有運(yùn)用民事訴訟解決其民事糾紛的必要性與實(shí)效性，以至達(dá)到排除不當(dāng)訴訟的目的；而訴權(quán)的功能主要是解決國(guó)民“為何可以訴訟”這一基本問題，并在此基礎(chǔ)上探討國(guó)民向法院請(qǐng)求司法救濟(jì)或利用民事訴訟時(shí)所享有的訴權(quán)的性質(zhì)、內(nèi)容，以及行使訴權(quán)的要件。

2、訴的利益的內(nèi)涵與外延比訴權(quán)的內(nèi)涵更廣。并非所有的利益都是權(quán)利的基礎(chǔ)，法律所保護(hù)的僅僅是合法利益，即還有一部分利益是被排除在權(quán)利范圍之外。同理，就訴的利益來(lái)說，現(xiàn)實(shí)社會(huì)里有一部分訴的利益也是游離在訴權(quán)的視線之外，對(duì)那些值得法律保護(hù)的“法外利益”，各國(guó)民事訴訟法在司法實(shí)務(wù)中都不同程序上給予司法救濟(jì)的機(jī)會(huì)，從而使這些“法外利益”的擁有者享有了訴權(quán)。由此可見，訴的利益概念的引進(jìn)，不僅可以進(jìn)一步深入我們對(duì)訴權(quán)理論的研究，而且可以拓寬研究者們的學(xué)術(shù)視野。

三、影響訴的利益衡量的因素

　　1.訴的利益衡量的一般標(biāo)準(zhǔn)

　　認(rèn)定“訴的利益”的有無(wú)首先是在“紛爭(zhēng)適合訴訟解決”的前提下進(jìn)行的,即是說,紛爭(zhēng)應(yīng)當(dāng)屬于法院審判權(quán)范圍之內(nèi),即具有“權(quán)利保護(hù)資格”,或者說是“可司法之事項(xiàng)”。

關(guān)于認(rèn)定“訴的利益”的一般標(biāo)準(zhǔn),從肯定方面說,是民事糾紛有受訴訟或判決保護(hù)的必要性,但是,這一標(biāo)準(zhǔn)過于抽象,并無(wú)多大的實(shí)用性,而且事實(shí)上法律就此并無(wú)明確規(guī)定,理論上也未提出共同見解；從否定方面說,法律卻規(guī)定了并且學(xué)理也明確了一些否定或阻卻訴的利益的因素和情形,當(dāng)然,這些因素和情形的規(guī)定必須是合理的并且符合法的精神,不對(duì)訴權(quán)構(gòu)成不合理的限制。就大陸法系和我國(guó)而言,訴的利益的否定或阻卻因素和情形主要有:(1)一事不再理,即禁止“一事兩訴”。(2)法律規(guī)定在一定的期限內(nèi)不得起訴的案件。(3)當(dāng)事人雙方已有合法仲裁協(xié)議并申請(qǐng)仲裁或正在仲裁,或者已經(jīng)做出仲裁裁決。在我國(guó)提起勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟須對(duì)勞動(dòng)仲裁裁決不服的方可。(4)存在著訴訟以外的強(qiáng)制性程序,如破產(chǎn)債權(quán)只有通過破產(chǎn)程序救濟(jì),就此破產(chǎn)債權(quán)人無(wú)訴的利益。另外,請(qǐng)求確定訴訟費(fèi)用的、超過訴訟時(shí)效的原告之訴等,沒有訴的利益。

2.憲法權(quán)利

　憲法權(quán)利是訴的利益的本源，正當(dāng)權(quán)利應(yīng)當(dāng)予以保護(hù),故引入訴的利益來(lái)踐行“有權(quán)利就有救濟(jì)”之法諺。但是同時(shí)必須防止權(quán)利的泛化。因?yàn)樵V的利益是國(guó)家、原被告雙方利益的平衡,我們不能顧此失彼,造成國(guó)家利益和原被告利益的嚴(yán)重失衡。

　3.社會(huì)價(jià)值觀念

　社會(huì)主流價(jià)值觀念是社會(huì)經(jīng)過對(duì)社會(huì)流行的各種評(píng)價(jià)進(jìn)行反省而得出的價(jià)值觀念，就是一定社會(huì)意識(shí)形態(tài)當(dāng)中占據(jù)主流地位，并已經(jīng)發(fā)展成熟的、固定的道德信念及價(jià)值觀，它能夠決定社會(huì)絕大多數(shù)人的行為選擇方向以及行為模式。但是法官法官在進(jìn)行利益衡量時(shí)，不能站在“法律家”的立場(chǎng)之上，而是立足于“外行人”的立場(chǎng)之上對(duì)利益進(jìn)行平衡、判斷與取舍。

　　4.公共政策

　　公共政策與保守、穩(wěn)定的法律制度不同，它以信息的形式出現(xiàn)，在社會(huì)生活當(dāng)中具有明顯的動(dòng)態(tài)調(diào)節(jié)性；而且，公共政策一旦制定并執(zhí)行，便會(huì)立即在一定范圍內(nèi)改變社會(huì)原有的利益格局，使社會(huì)資源重新整合，人們的行為模式也將因此而發(fā)生一些轉(zhuǎn)變。因此，可以說，現(xiàn)代社會(huì)的公共政策己經(jīng)成為一種權(quán)威性的社會(huì)價(jià)值和利益分配方案和手段，公共政策被視為政府為了既定的目標(biāo)所做出的相對(duì)恒定而持久的決策。

　　5.社會(huì)效果

　　在一些疑難案件中，雖然法官對(duì)判決后果的分析起著根本作用，但是政治因素、社會(huì)理想也會(huì)起一定的作用。社會(huì)效果的內(nèi)容又通過具體的個(gè)案體現(xiàn)出來(lái)，它要求司法者在通過對(duì)個(gè)案本身的裁斷上，確定其應(yīng)采用的判決準(zhǔn)則。因而，利益衡量的具體結(jié)果就是實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。

　　6.公眾輿論

　　法官在對(duì)案件進(jìn)行利益衡量時(shí)，也必須要重視公眾輿論的導(dǎo)向。一方面，法院和法官不能置社會(huì)輿論于不顧，否則就可能處于社會(huì)矛盾的中心，而這與法院的社會(huì)角色不相稱；另一方面，公眾輿論背后是人類的欲望、希望和要求，它們通過人類本身使人類感到它們的存在，并使它們?cè)谒痉ㄖ?、在撰寫法律著作中?a href="/wiki/term-6366.html" class="taglink">立法史中有所作用

　7.社會(huì)習(xí)慣

習(xí)慣和慣例是一種內(nèi)生于社會(huì)的制度，可以說它們凝結(jié)了有關(guān)特定社會(huì)的環(huán)境特征、人的自然察賦和人與人沖突及其解決的信息，是人們?cè)诜磸?fù)博弈后形成的、在日常生活中必須遵循的“定式”。因此，社會(huì)習(xí)慣是利益衡量應(yīng)當(dāng)考慮的因素，遵從習(xí)慣有利于增強(qiáng)立法的安定性及利益衡量的社會(huì)認(rèn)同度。

四、訴的利益的功能

訴的利益的功能分為消極功能和積極功能。

訴的利益產(chǎn)生之初的功能主要為消極功能??排除不適當(dāng)訴訟，但是隨著新型訴訟的出現(xiàn)和理論的成熟，現(xiàn)在越來(lái)越多的學(xué)者開始關(guān)注其積極功能，訴的利益的積極功能主要表現(xiàn)為以下：

（一）權(quán)力形成功能

　谷口安平在《程序的正義與訴訟》中把權(quán)利概念區(qū)分成三個(gè)層次，即：最上位的原理性概念；在該原理之下得到承認(rèn)的具體權(quán)利概念；為了保護(hù)具體權(quán)利而發(fā)揮實(shí)現(xiàn)其內(nèi)容這一功能的手段性權(quán)利概念。他進(jìn)一步認(rèn)為最上位的原理性概念乃制約法官的既定條件，其本身不是通過訴訟審判而形成的，法官的造法活動(dòng)必須限定在上位權(quán)利概念指導(dǎo)下創(chuàng)制下位的權(quán)利內(nèi)容，也就是遵循原理性概念創(chuàng)造出具體性權(quán)利和手段性權(quán)利，或者根據(jù)既存的具體性權(quán)利創(chuàng)造出手段性權(quán)利，但無(wú)論在何種場(chǎng)合，作為直接的現(xiàn)象，權(quán)利生成一定首先會(huì)在手段性權(quán)利階段發(fā)生。如果法官在審查案件時(shí)候嚴(yán)格按照實(shí)體法的規(guī)定辦理，那么很多新型訴訟將無(wú)法得到受理，新的權(quán)利的形成也將無(wú)從談起，訴的利益的作用正在于此，它賦予法官一定的裁量權(quán)，在認(rèn)為當(dāng)事人確實(shí)有必要就某事項(xiàng)提起訴訟時(shí)受理該訴，即使法律并沒有相應(yīng)規(guī)定。如果某項(xiàng)權(quán)利得到了判決的認(rèn)可，我們就可以認(rèn)為該手段性權(quán)利得到了法律的認(rèn)可。“法律家和學(xué)者們一般都是從手段性權(quán)利得到認(rèn)可的事實(shí)來(lái)推斷具體性權(quán)利的生成，開始時(shí)可能能夠在既存的權(quán)利體系中說明手段性權(quán)利（比如人格權(quán)給日照權(quán)提供了根據(jù)），但是不久為了方便就會(huì)把它作為獨(dú)立的具體性權(quán)利加以分類，從而讓該權(quán)利進(jìn)入實(shí)質(zhì)上獨(dú)立的具體性權(quán)利的行列中去。”如果從歷史的角度看可以理解實(shí)體法規(guī)范正是通過訴訟來(lái)逐漸生成的話，那么這種生成機(jī)制在今天的程序法與實(shí)體法之中也同樣能夠發(fā)揮其功能。

（二）保障當(dāng)事人裁判請(qǐng)求權(quán)

　裁判請(qǐng)求權(quán)是當(dāng)事人的程序基本權(quán)，又稱接受裁判權(quán)，是指任何人在其權(quán)利受到侵害或與他人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)有請(qǐng)求獨(dú)立的法院予以公正審判的權(quán)利。保障當(dāng)事人的裁判請(qǐng)求權(quán)，首先要保障當(dāng)事人訴諸司法的權(quán)利，讓任何人在去其權(quán)利受到侵害或者與他人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)都能夠比較容易地訴諸司法。如上所述，訴的利益是啟動(dòng)權(quán)利進(jìn)入審判過程的關(guān)鍵，對(duì)當(dāng)事人訴的利益給予充分尊重與保障，無(wú)疑有助于當(dāng)事人裁判請(qǐng)求權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)。訴的利益對(duì)于當(dāng)事人裁判請(qǐng)求權(quán)的保護(hù)其實(shí)可以通過兩個(gè)方面理解：第一，它可以排除不適當(dāng)?shù)脑V訟，充分利用司法資源解決糾紛；第二，它可以包容制定法中沒有規(guī)定而現(xiàn)實(shí)又需要給予保護(hù)的利益，防止了一方正當(dāng)權(quán)利受到侵害而又無(wú)法可依的尷尬境地。

（三）防止法院在受理案件時(shí)的恣意

　前述保障當(dāng)事人的裁判請(qǐng)求權(quán)是對(duì)于當(dāng)事人一方來(lái)說的，相對(duì)的對(duì)于法院一方來(lái)說則是防止法院在受理案件時(shí)的恣意。當(dāng)事人行使訴權(quán)的形式是向法院提出訴訟請(qǐng)求，要求法院行使審判權(quán)。法院在當(dāng)事人請(qǐng)求法院救濟(jì)的范圍內(nèi)，有權(quán)決定將哪些事項(xiàng)納入審判權(quán)的保護(hù)之下，但是這種自由裁量權(quán)又不是無(wú)限的，必須限定在一個(gè)合理的限度內(nèi)，這個(gè)限度的衡量標(biāo)準(zhǔn)就是訴的利益。

五、訴的利益的要件

（一）各類訴訟訴的利益的共通要件

　1.原告的請(qǐng)求必須屬于適合在國(guó)家預(yù)先設(shè)定的民事審判之場(chǎng)合提出，并且請(qǐng)求的內(nèi)容是關(guān)于具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系存在與否的主張。這意味著訴訟客體必須是真實(shí)的、現(xiàn)實(shí)的民事爭(zhēng)議，并且請(qǐng)求的內(nèi)容對(duì)于糾紛的解決具有實(shí)際意義，符合裁判上的要求，否則就不能夠成為司法裁判的對(duì)象。

　2.原告利用本案判決所欲得到的利益已經(jīng)現(xiàn)實(shí)擁有，或者該利益只需原告的意思表示即可得到，在這種情況下被認(rèn)為沒有訴的利益。之所以把這些情形排除出司法審判的范圍之外，是因?yàn)閺母旧蟻?lái)說這些現(xiàn)象都屬于對(duì)司法資源的浪費(fèi)，有悖于司法的精神與宗旨。

　3.不存在優(yōu)先于民事訴訟的其他特別的救濟(jì)程序能夠保證原告取得其與其得到的利益。比如確定破產(chǎn)債權(quán)的案件。

　4.當(dāng)事人之間沒有排除訴訟方式的特別約定，如當(dāng)事人之間已經(jīng)簽訂了仲裁協(xié)議，則一方向法院起訴的被認(rèn)為不具有訴的利益。

　5.不屬于一事不再理的情形。

　6.不屬于法律規(guī)定在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，比如判決不予離婚的在沒有新情況的情形下6個(gè)月內(nèi)再度起訴離婚的

(二)各類訴訟訴的利益的特別要件

　1.給付之訴

　就給付之訴而言，其判斷標(biāo)準(zhǔn)因給付時(shí)間的不同而有所不同。對(duì)于現(xiàn)在給付之訴，一般是以清償期屆滿，被告沒有履行作為確定訴的利益的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于將來(lái)給付之訴的訴的利益，各國(guó)規(guī)定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在具體規(guī)定上存在一定的差異，但是總的來(lái)說是以被告有將來(lái)不履行之虞作為判定訴的利益有無(wú)的基準(zhǔn)。例如日本以及臺(tái)灣地區(qū)的民訴法上是表述為“有預(yù)先提出請(qǐng)求的必要”。學(xué)理上對(duì)之的解釋則是“原告主張履行期即使屆滿也沒有立即履行的指望，或者從義務(wù)的性質(zhì)看不馬上履行原告會(huì)蒙受嚴(yán)重的損失”的情況。

　2.確認(rèn)之訴

　“確認(rèn)之訴之所以成為很有用的訴訟類型，是因?yàn)榇_認(rèn)本身有可能成為一個(gè)有用的救濟(jì)方法，確認(rèn)判決之救濟(jì)在于原告擁有法律上應(yīng)予保護(hù)的利益，而且通過確認(rèn)判決認(rèn)可應(yīng)予保護(hù)的關(guān)系（因果關(guān)系）之后，原告將獲得這種法律利益，也只有在這種場(chǎng)合才有確認(rèn)訴訟的訴的利益。”具體而言，就是只有那些具有特定法律意義的生活事實(shí)狀態(tài)才有可能進(jìn)入到司法評(píng)價(jià)與判斷的視野當(dāng)中來(lái)。這種特定的法律意義就是：通過、并且只有通過這樣一個(gè)產(chǎn)生確定效力的本案判決，先前一直存在的原告權(quán)利或法律地位上的不安狀態(tài)才得以消除。

　3.形成之訴

　形成之訴的訴的利益判斷是是否具備法定性和現(xiàn)實(shí)性，即只有合乎法律的特別明文規(guī)定且只能對(duì)現(xiàn)存的法律關(guān)系才能提起，但是在形成之訴提起之后的整個(gè)訴訟過程中，原事實(shí)狀態(tài)必須繼續(xù)存在，如果發(fā)生了變更，則該利益就不復(fù)存在。