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借款合同

一、借款合同概述

借款合同，是當(dāng)事人約定一方將一定種類和數(shù)額的貨幣所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他方，他方于一定期限內(nèi)返還同種類同數(shù)額貨幣的合同。其中，提供貨幣的一方稱貸款人，受領(lǐng)貨幣的一方稱借款人。借款合同又稱借貸合同。按合同的期限不同，可以分為定期借貸合同、不定期借貸合同、短期借貸合同、中期借貸合同、長(zhǎng)期借貸合同。按合同的行業(yè)對(duì)象不同，可以分為工業(yè)借貸合同、商業(yè)借貸合同、農(nóng)業(yè)借貸合借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。

二、借款合同的基本特征

1、貸款方必須是國(guó)家批準(zhǔn)的專門金融機(jī)構(gòu)，包括中國(guó)人民銀行和專業(yè)銀行。專業(yè)銀行是指中國(guó)工商銀行、中國(guó)人民建設(shè)銀行、中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行、中國(guó)銀行和信用合作社。全國(guó)的信貸業(yè)務(wù)只能由國(guó)家金融機(jī)構(gòu)辦理，其他任何單位和個(gè)人無權(quán)與借款方發(fā)生借貸關(guān)系。

2、借款方一般是指實(shí)行獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的全民和集體所有制企業(yè)。國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、學(xué)校、研究單位等實(shí)行財(cái)政預(yù)算撥款的單位則無權(quán)向金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)貸款。在特殊情況下，城鄉(xiāng)個(gè)體工商業(yè)戶、實(shí)行生產(chǎn)責(zé)任制的農(nóng)民也可以成為借款合同的主體，同銀行、信用社簽訂借款合同。

3、借款合同必須符合國(guó)家信貸計(jì)劃的要求。信貸計(jì)劃是簽訂借款合同的前提和條件。借款方必須根據(jù)國(guó)家批準(zhǔn)和信貸計(jì)劃向貸款方申請(qǐng)貸款；貸款方必須在符合國(guó)家信貸計(jì)劃的信貸政策的條件下，由貸款方與借款方簽訂借款合同。超計(jì)劃貸款必須嚴(yán)格控制。

4、借款合同的標(biāo)的為人民幣和外幣。人民幣是我國(guó)的法定貨幣，是借款合同的主要標(biāo)的。外幣主要是供中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)和其他需要使用外匯貸款的單位借貸使用的。在外幣的借款合同中，應(yīng)明確規(guī)定借什么貨幣還什么貨幣(包括計(jì)收利息)

5、訂立借款合同必須提供保證或擔(dān)保。借款方向銀行申請(qǐng)貸款時(shí)，必須有足夠的物資作保證或者由第三者提供擔(dān)保，否則，銀行有權(quán)拒絕提供貸款。這種保證或擔(dān)保是使貸款能夠得到按期償還的一種保證措施。

6、借款合同的貸款利率由國(guó)家統(tǒng)一規(guī)定，由中國(guó)人民銀行統(tǒng)一管理。借款方在歸還貸款時(shí)，一般要償還貸款利息，而利率必須按照國(guó)家統(tǒng)一規(guī)定計(jì)付，當(dāng)事人雙方無權(quán)商定，對(duì)國(guó)家規(guī)定的利率，任何人無權(quán)變更或修改。

三、借款合同的權(quán)利義務(wù)

（一）貸款人的權(quán)利義務(wù)

在借款合同中，貸款人不得利用優(yōu)勢(shì)地位預(yù)先在本金中扣除利息。利息預(yù)先在本金中扣除的，按實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。貸款人不得將借款人的營(yíng)業(yè)秘密泄露于第三方，否則，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

貸款人的權(quán)利主要有：(1)有權(quán)請(qǐng)求返還本金和利息。(2)對(duì)借款使用情況的監(jiān)督檢查權(quán)。貸款人可以按照約定監(jiān)督檢查貸款的使用情況。(3)停止發(fā)放借款、提前收回借款和解除合同權(quán)。借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

（二）借款人的權(quán)利義務(wù)

1、提供真實(shí)情況。訂立借款合同，借款人應(yīng)當(dāng)按照貸款人的要求提供與借款有關(guān)的業(yè)務(wù)活動(dòng)和財(cái)務(wù)狀況的真實(shí)情況。

2、按照約定用途使用借款。合同對(duì)借款有約定用途的，借款人須按照約定用途使用借款，接受貸款人對(duì)貸款使用情況實(shí)施的監(jiān)督檢查。借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

3、按期歸還借款本金和利息。當(dāng)借款為無償時(shí)，借款人須按期歸還借款本金；當(dāng)借款為有償時(shí)，借款人除須歸還借款本金外，還必須按約定支付利息。

四、自然人間的借款合同

根據(jù)合同法的規(guī)定，自然人間的借款合同的特殊規(guī)則有：

1、自然人間的借款合同是不要式合同，借款合同的形式可由當(dāng)事人約定。

2、自然人間的借款未約定利息的，視為無償借款。

3、自然人間有償借款，其利率不得高于法定限制。最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定，民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍；不允許計(jì)收復(fù)利。

五、借款合同的內(nèi)容

1、借款種類

借款種類主要是按借款方的行業(yè)屬性、借款用途以及資金來源和運(yùn)用方式進(jìn)行劃分的。針對(duì)不同種類的借款，國(guó)家信貸政策在貸款的限額、利率等方面有不同規(guī)定，以體現(xiàn)區(qū)別對(duì)待、擇優(yōu)扶持的信貸原則。因此，借款合同一定要訂明借款種類，它是借款合同必不可少的主要條款。

2、借款幣種

借款幣種即借款合同標(biāo)的的種類。借款合同的標(biāo)的除人民幣外，還包括一些外幣，如美元、日元、歐元等。不同的貨幣種類借款利率有所不同，借款合同應(yīng)對(duì)貨幣種類明確規(guī)定。

3、借款用途

借款用途是指借款使用的范圍和內(nèi)容，即貸款在生產(chǎn)和再生產(chǎn)過程中與哪種生產(chǎn)要素相結(jié)合，它規(guī)定了貸款的使用方向。借款用途是由借款種類和條件所決定的，銀行嚴(yán)格規(guī)定各種借款用途并監(jiān)督貸款的使用情況，有利于保證國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的實(shí)施和國(guó)民經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展，同時(shí)也有利于保證貸款的安生性。

4、借款數(shù)額

借款數(shù)額，是指借貸貨幣數(shù)量的多少。任何合同都必須有數(shù)量條款，只有標(biāo)的而沒有數(shù)量的合同是無法履行的。沒有數(shù)量，當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的大小就無法確定，借款合同沒有借款數(shù)額，就無法確定借貸貨幣的多少，也失去了計(jì)算借貸利息的依據(jù)，因此，沒有借款數(shù)額條款，借款合同便不能成立。

5、借款利率

利率是指一定時(shí)期借款利息與借款本金的比率。利率的高低對(duì)確定借貸雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)多少至關(guān)重要，借款合同不能沒有利率條款。

6、借款期限

借款期限是指借貸雙方依照有關(guān)規(guī)定，在合同中約定的借款使用期限。借款期限應(yīng)按借款種類、借款性質(zhì)、借款用途分別確定。在借款合同中，當(dāng)事人訂立借款期限必須具體、明確、全面，以確保借款合同的順利履行。

7、還款方式

還款方式，是指借款人采取何種結(jié)算方式將借款返還給貸款人。借款人一般可以采用一次結(jié)清和分期分批償還，如果是分期的情況，應(yīng)明確具體時(shí)間以及具體金額等。

8、違約責(zé)任

違約責(zé)任，是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。如果借款合同中缺少了違約責(zé)任條款，當(dāng)事人的違約行為就失去了法律約束依據(jù)，當(dāng)事人的權(quán)利就失去了保障，合同履行將受到嚴(yán)重的影響。借款合同中約定違約責(zé)任條款對(duì)于督促當(dāng)事人及時(shí)、正確、全面地履行合同，保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益有重要意義。

六、借款合同的責(zé)任承擔(dān)

1、貸款方的責(zé)任：貸款方不按合同規(guī)定及時(shí)貸款，應(yīng)償付違約金。

2、借款方的責(zé)任：借款方不按合同規(guī)定歸還貸款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，并加付利息。借款方不按合同規(guī)定使用政策性貸款的，應(yīng)當(dāng)加付利息；貸款方有權(quán)提前收回一部分或全部貸款。

七、借款合同的變更與終止

遇特殊情況，借款合同如何變更或終止?

1、 借款合同需要變更的，必須經(jīng)貸款經(jīng)辦行、借款人及有關(guān)各方協(xié)商同意，并依法簽訂變更合同。

2、 借款人死亡、宣告失蹤或喪失民事行為能力，其財(cái)產(chǎn)繼承人、監(jiān)護(hù)人或受遺贈(zèng)人繼續(xù)履行借款人所簽訂的借款合同的，應(yīng)簽訂新的借款合同并辦理有關(guān)手續(xù)。

3、 借款人按合同規(guī)定償還全部貸款本息后，抵押物或質(zhì)押物返還抵押人或出質(zhì)人，借款合同終止。

八、民間借款合同的注意事項(xiàng)

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)生活較為寬裕，資金使用效益被受到重視，民間債權(quán)債務(wù)關(guān)系日趨增多。那么，怎樣才能較好的保護(hù)民間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合法有序以及當(dāng)事人的合法權(quán)益呢？我們的處理經(jīng)驗(yàn)是 ：

1、訴訟時(shí)效問題。需要注意：借款沒有約定還款期限的，債權(quán)人可以隨時(shí)提出還款主張，不受兩年訴訟時(shí)效的限制，但提出還款主張后兩年內(nèi)沒有繼續(xù)主張的，視為超過訴訟時(shí)效，法律不予支持。

2、原告主張債權(quán)必須提供書面借據(jù)；無書面借據(jù)或無法提供的，應(yīng)提供必要的事實(shí)根據(jù)或與自己無利害關(guān)系的兩人以上的證人證言，來支持自己的主張。欠條或者借條在債務(wù)人之手時(shí)一般將被推定為該債務(wù)已經(jīng)清償。

3、民間借貸的利率可以高于銀行利率，但最高不得超過銀行利率的4倍(含利率本數(shù))，但一定要明確約定，沒有約定利息的，視為無息借款。約定超出銀行同期利率4倍的，超出部分的利息依法不予保護(hù)。出借人不得將利息計(jì)入本金謀取高利，審理中發(fā)現(xiàn)借款人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，只返還本金。

4、出借人明知是為了進(jìn)行非法活動(dòng)而借款的，典型的例子是賭債，其借貸關(guān)系不予保護(hù)。對(duì)雙方的違法借貸行為，可按照有關(guān)法律予以制裁。

5、行為人以借款人的名義出具的借據(jù)代其借款，借款人不承認(rèn)，行為人又不能證明的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。如借款系用于夫妻共同生活，則由夫妻雙方共同償還。

6、合伙經(jīng)營(yíng)期間，個(gè)人以合伙組織的名義借款，用于合伙經(jīng)營(yíng)的，由合伙人共同償還；借款人不能證明借款用于合伙經(jīng)營(yíng)的，由借款人償還。

7、借款的抵押如果涉及不動(dòng)產(chǎn)，要到相關(guān)部門辦理登記手續(xù)，才能對(duì)抗第三人。

8、債權(quán)文書如辦理可強(qiáng)制執(zhí)行的公證，則可不經(jīng)法院審理，直接向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

9、還款期滿后6個(gè)月內(nèi)必須向擔(dān)保人主張權(quán)利，如過期則擔(dān)保人一般不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

10、為延長(zhǎng)訴訟時(shí)效可以用郵政“特快專遞”不斷寄送追款函，郵件回執(zhí)單必須明確注明寄送的內(nèi)容，如“要求還款1萬元的函”、“要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的函”。