人人看人人拍国产精品,久久婷午夜福利,香蕉视观看在线a,国精产品九九国精产品

合同的變更

一、主要內(nèi)容

合同的變更有廣義、狹義之分。廣義指合同主體和內(nèi)容的變更，前者指合同債權(quán)或債務的轉(zhuǎn)讓，即由新的債權(quán)人或債務人替代原債權(quán)人或債務人，而合同內(nèi)容并無變化；后者指合同當事人權(quán)利義務的變化。狹義的合同變更指合同內(nèi)容的變更。從我國合同法的第五章的有關規(guī)定看，合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更，合同主體的變更稱為合同的轉(zhuǎn)讓。

合同變更是合同關系的局部變化(如標的數(shù)量的增減、價款的變化、履行時間、地點、方式的變化)，而不是合同性質(zhì)的變化(如買賣變?yōu)?a href="/wiki/term-1387.html" class="taglink">贈與，合同關系失去了同一性，此為合同的更新或更改)。合同標的的變更是否屬于合同變更，理論界有不同看法(關鍵在于變更協(xié)議是否以原合同的主要權(quán)利義務為基礎)。

二、條件介紹

原已存在有效的合同關系

合同變更的要件合同變更須具備以下條件；

（一）原已存在有效的合同關系合同變更是在原合同的基礎上，通過當事人雙方的協(xié)商或者法律的規(guī)定改變原合同關系的內(nèi)容。因此，無原合同關系就無變更的對象，合同的變更離不開原已存在合同關系這一前提條件。同時，原合同關系若非合法有效，如合同無效、合同被撤銷或者追認權(quán)人拒絕追認效力未定的合同，合同便自始失去法律約束力，即不存在合同關系，也就談不上合同變更。

（二）合同變更須依當事人雙方的約定或者依法律的規(guī)定并通過法院的判決或仲裁機構(gòu)的裁決發(fā)生合同變更主要是當事人雙方協(xié)商一致的結(jié)果。我國《合同法》第77條第1款規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。”在協(xié)商變更合同的情況下，變更合同的協(xié)議必須符合民事法律行為的有效要件，任何一方不得采取欺詐、脅迫的方式來欺騙或強制他方當事人變更合同。如果變更合同的協(xié)議不能成立或不能生效，則當事人仍然應按原合同的內(nèi)容履行。①如果當事人對變更的內(nèi)容約定不明確的，應視為未變更。此外，合同變更還可以依據(jù)法律直接規(guī)定而發(fā)生。例如，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，因重大誤解訂立的合同以及訂立合同時顯失公平的合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷；一方以欺詐脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，不損害國家、集體或者社會利益的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

遵守規(guī)定

（三）合同變更必須遵守法定的方式我國《合同法》第77條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”依此規(guī)定，如果當事人在法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的情況下，未遵循這些法定方式的，即便達成了變更合同的協(xié)議，也是無效的。由于法律、行政法規(guī)對合同變更的形式未作強制性規(guī)定，因此我們可以認為，當事人變更合同的形式可以協(xié)商決定，一般要與原合同的形式相一致。如原合同為書面形式，變更合同也應采取書面形式；如原合同為口頭形式，變更合同既可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。

合同內(nèi)容發(fā)生變化

（四）須有合同內(nèi)容的變化合同變更僅指合同的內(nèi)容發(fā)生變化，不包括合同主體的變更，因而合同內(nèi)容發(fā)生變化是合同變更不可或缺的條件。當然，合同變更必須是非實質(zhì)性內(nèi)容的變更，變更后的合同關系與原合同關系應當保持同一性。

三、特征分析

第一 合同的變更僅是合同的內(nèi)容發(fā)生變化，而合同的當事人保持不變合同有效成立后，其主體和內(nèi)容均可能因某一法律事實而發(fā)生變化，但此處的合同變更僅指合同內(nèi)容的變化，合同主體的變動屬合同轉(zhuǎn)讓的范疇。合同內(nèi)容的變化，可表現(xiàn)為合同標的物的數(shù)量或質(zhì)量、規(guī)格、價金數(shù)額或計算方法、履行時間、履行地點、履行方式等合同內(nèi)容的某一項或數(shù)項發(fā)生變化（如標的物數(shù)量變化，價款也隨之變化）。

第二 合同的變更是合同內(nèi)容的局部變更，是合同的非根本性變化合同變更只是對原合同關系的內(nèi)容作某些修改和補充，而不是對合同內(nèi)容的全部變更。如果合同內(nèi)容已全部發(fā)生變化，則實際上已導致原合同關系的消滅，一個新合同的產(chǎn)生，并且對原合同關系所作出修改和補充的內(nèi)容僅限于非要素內(nèi)容，例如標的數(shù)量的增減、履行地點、履行時間、價款及結(jié)算方式的變更等等。在非根本性變更的情況下，變更后的合同關系與原有的合同關系在性質(zhì)上不變，屬于同一法律關系，學說上稱為具有“同一性”。如果合同的要素內(nèi)容發(fā)生變化，即給付發(fā)生重要部分的變化，導致合同關系失去同一性，則構(gòu)成合同的根本性變更，稱為合同的更新。何為重要部分，應依當事人的意思和一般交易觀念加以確定，①如合同標的的改變，履行數(shù)量或價款的巨大變化，合同性質(zhì)的變化等，都是合同的更新而非合同的變更。

第三 合同的變更通常依據(jù)雙方當事人的約定，也可以是基于法律的直接規(guī)定合同的變更有兩種：一是根據(jù)當事人之間的約定對合同進行變更，即約定的變更；二是當事人依據(jù)法律規(guī)定請求人民法院或仲裁機構(gòu)進行變更，即法定的變更。我國《合同法》第五章所規(guī)定的合同變更實際上就是約定的變更。

第四 合同的變更只能發(fā)生在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前合同未成立，當事人之間根本不存在合同關系，也就談不上合同的變更。合同履行完畢后，當事人之間的合同關系已經(jīng)消滅，也不存在變更的問題。

四、程序規(guī)定

(1)變更合同也應貫徹協(xié)商的原則。

當事人一方應向?qū)Ψ教岢鲎兏贤?a href="/wiki/term-808.html" class="taglink">要約(先做出意思表示)；對方對要約的承諾與否(是否完全同意要約的內(nèi)容)；雙方在沒有達成新的協(xié)議之前，單方面變更合同屬違約行為。

(2)變更合同的協(xié)議最好采用書面形式。

新的協(xié)議未達成之前，原合同仍然有效（變更解除的電報、圖表、書信等也應作為資料保管）。

五、效力問題

合同變更的實質(zhì)在于使變更后的合同代替原合同。因此，合同變更后，當事人應按變更后的合同內(nèi)容履行。

合同變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去合法性。

合同的變更不影響當事人要求賠償的權(quán)利。原則上，提出變更的一方當事人對對方當事人因合同變更所受損失應負賠償責任。

六、問題研究

合同變更與合同更新的區(qū)別

合同更新，是指當事人雙方通過協(xié)商，變更了原合同的基本條款或主要內(nèi)容，從而使變更后的合同與變更前的合同在內(nèi)容上失去了同一性與連續(xù)性，導致原合同關系消滅，新合同關系發(fā)生。簡單來說，合同更新就是以一個新的合同代替一個舊的合同。

合同變更與合同更新的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

（1）合同變更僅限于合同內(nèi)容的變化，而不涉及主體的變更；但在合同更新中，不限于合同內(nèi)容發(fā)生根本性變化，還可能是合同主體的變化。例如，債權(quán)人解除舊債務人的債務而由新債務人代替，可發(fā)生合同的更新。

（2）合同變更是合同內(nèi)容的非根本性變化，變更前后的合同仍保持一定的同一性和連續(xù)性，原合同關系仍然繼續(xù)存在并有效；合同更新是合同內(nèi)容的根本性變化，在新舊合同的內(nèi)容之間，可能并無直接的內(nèi)在聯(lián)系，這種變化直接導致原合同關系的消滅，新合同關系的產(chǎn)生。（3）合同變更主要通過當事人雙方協(xié)商而實現(xiàn)，但在特殊情況下也可以直接依據(jù)法律規(guī)定而發(fā)生；而合同更新則是當事人雙方協(xié)商一致的結(jié)果。

七、案例分析

略談合同法情勢變更原則

摘要 情勢變更原則曾一度是我國民法中的一項重要原則，在1981年的《經(jīng)濟合同法》中進行了明確規(guī)定，但1993年修訂《經(jīng)濟合同法》時又取消了該條規(guī)定，在新《合同法》立法過程中，該原則亦曾寫入草案，但最終未得以通過。從現(xiàn)在各國的立法看，情勢變更原則已成為當今世界上多數(shù)國家處理情勢變更問題的重要原則，我國未對此項原則進行明文規(guī)定不能不說是一種遺憾。本文即從情勢變更原則的含義、與相關概念的區(qū)別、適用的條件、司法中的實際應用以及確立此原則的重要性出發(fā)進行闡述，以說明確立情勢變更原則對完善我國民事法律制度所具有的重要意義。

　　關鍵詞 情勢變更原則 含義 適用條件 必要性

　　一、情勢變更原則的含義和適用條件

　　（一）情勢變更原則的含義

　　情勢變更原則因為沒有法律明文規(guī)定，所以其定義沒有統(tǒng)一“官方版本”，但提交九屆全國人大二次會議討論的《中華人民共和國合同法（草案）》曾規(guī)定，“由于客觀情勢發(fā)生異常變化，致使履行合同將對一方當事人沒有意義或者造成重大損害，而這種變化是在履行合同時不能預見并且不能克服的，該當事人可以要求對方就合同的內(nèi)容重新協(xié)商，協(xié)商不成的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或解除合同”，上述草案的規(guī)定，即是對情勢變更原則規(guī)定，雖然在隨后該規(guī)定被刪除，但我們可就此規(guī)定看出情勢變更原則的含義來。學者梁慧星先生把情勢變更定義為“是指合同有效成立以后，因當事人不可預見的事情發(fā)生，導致合同的基礎動搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力有悖于誠實信用原則（顯失公平）時，應允許變更合同內(nèi)容或者解除合同”①。據(jù)此，筆者認為情勢變更原則應指在合同成立之后履行終止之前，因出現(xiàn)了不可歸責于雙方的異常情況，且該異常情況不具有可預測性，若繼續(xù)履行合同將導致雙方利益根本失衡，因而允許當事人請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或解除合同，并免除當事人不履行合同責任的一項法律制度。

　　（二）情勢變更原則的適用條件

　　1.須有情勢變更之事實，這是情勢變更原則適用的客觀要件。所

　　謂“情勢”，是指合同成立時所依賴的客觀情況；所謂“變更”，是指合同賴以成立的環(huán)境或基礎發(fā)生異常變動。②這里的“情勢”包含作為合同法律行為基礎或環(huán)境的一切客觀事實。例如政治，經(jīng)濟、法律及商業(yè)上的種種客觀狀況，具體如國家政策、行政措施、現(xiàn)行法律規(guī)定、物價幣值，國內(nèi)和國際市場運行狀況等等。這里的“變更”乃指這種情勢在客觀上發(fā)生的異常變動，它可以是經(jīng)濟上的變動，如通貨膨脹、幣值貶值等，也可以是非經(jīng)濟因素上的變動，如戰(zhàn)爭導致的封鎖、禁運等。該事實是否構(gòu)成情勢變更，應以是否導致合同賴以成立的基礎喪失，是否導致當事人目的不能實現(xiàn)，以及是否造成對價關系障礙為判斷標準。③

　　2.情勢變更須發(fā)生在合同成立之后履行終止之前，這是適用情勢變更原則的時間要件。只有情勢的變更發(fā)生在合同成立之后，合同關系消滅之前，才能適用情勢變更原則。合同成立以前的情勢，無論當事人在訂立合同時是否知曉，其作為合同成立的基礎都是確定的，無法改變的，不存在變更問題。合同履行完畢后，情勢的變更不可能對合同的產(chǎn)生任何影響，以此為由變更或解除合同自是不能成立的。

　　3.情勢變更的發(fā)生有不可預見之性質(zhì)，這是適用情勢變更原則的主觀要件之一。如果當事人在訂立合同時能夠預見到情勢變更的發(fā)生，則表明其愿意承擔該風險（如一般的商業(yè)投資風險），自然不能主張適用情勢變更原則。如果當事人對情勢變更沒有預見，但是根據(jù)法律的規(guī)定，屬于應當預見的，那么當事人同樣也不能主張適用情勢變更原則。情勢變更須因不可歸責于雙方當事人之事由而發(fā)生，這是適用情勢變更原則主觀要件的另一方面。情勢變更原則適用時，要求該變更的發(fā)生不可歸咎于合同當事人的主觀過錯，通常是由政治、經(jīng)濟等外

　　部因素的作用而引起的。如果情勢變更可以歸責于一方當事人，根據(jù)民法的過錯責任原則，要由該當事人相應的違約責任，而不能適用情勢變更原則。

　　4.因情勢變更而導致繼續(xù)履行原合同顯失公平，這是適用情勢變更原則的實質(zhì)要件。顯失公平是指雙方當事人之間的利益的嚴重不平衡，包括使合同的履行將對一方或雙方當事人沒有意義或利益失衡（這種失衡要求要顯著，如果只是造成輕微的利益不對等，則不宜適用情勢變更原則）。情勢變更發(fā)生以后，如繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務，將會對一方當事人產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果。適用情勢變更原則就是為了平衡當事人之間的利益，消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的顯失公平，賦予一方當事人變更或解除合同的權(quán)利，這也是情勢變更原則存在的核心價值。

　　5.雙方當事人通過協(xié)商不能就情勢變更產(chǎn)生的顯失公平問題達成變更或解除合同的合意時，必須通過法定程序向法院或者仲裁機構(gòu)提出變更或者解除合同的請求，這是情勢變更原則適用的程序要件。如果沒有協(xié)商的合意和法院或者仲裁機構(gòu)的判決、裁定，一方或雙方當事人不得擅自以情勢變更為由變更或解除合同。

　　二、情勢變更與相關概念的區(qū)別

　?。ㄒ唬┣閯葑兏c不可抗力

　　所謂不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，它是普遍適用的免責事由，只要是因發(fā)生不可抗力，而導致合同不能履行或造成他人損失的，均可基于法律規(guī)定免于承擔責任。不可抗力與情勢變更有些相同之處，如二者的事實構(gòu)成都具有客觀性，不可歸責性和不可預見性；二者都只適用于合同關系的存續(xù)期間等。但兩者仍存在較大區(qū)別。

　　1.客觀表現(xiàn)不同。不可抗力一般表現(xiàn)為非經(jīng)濟方面的事件，包括自然因素和社會因素，前者如地震、水災、風暴、海嘯、旱災等，后者如戰(zhàn)爭、暴亂、罷工等。情勢變更主要表現(xiàn)為意外事件特別是社會經(jīng)濟形勢的急劇變化、物價飛漲、貨幣嚴重貶值、金融危機和國家政策的轉(zhuǎn)變等事由。不可抗力一般導致合同無法繼續(xù)履行，而情勢變更情形下合同往往可以繼續(xù)履行。

　　2.適用范圍不同。不可抗力既可以適用于合同法，還可以適用侵權(quán)法，而情勢變更不能適用于侵權(quán)法，只能適用于合同法。

　　3.適用程序不同。發(fā)生不可抗力后，因不可抗力而履行不能的一方當事人只要依法能夠證明履行了法律規(guī)定的有關義務，如通知義務、防止損害擴大義務等，則可以免予承擔違約責任，直接通知對方當事人解除或變更合同。但出現(xiàn)情勢變更情形時，當事人要主張適用情勢變更原則，必須請求法院做出裁判或請求仲裁庭仲裁，如果法院或仲裁庭駁回當事人的請求，則該當事人仍應履行合同義務。

　　4.功能目的不同。不可抗力是法定的免責事由，是為了免除或減輕當事人的違約責任，而情勢變更是為了解決雙方的顯失公平的問題，是為了維護雙方的利益均衡。

　?。ǘ┣閯葑兏c顯失公平

　　所謂顯失公平，是指一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗的情況下，而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。從兩者的定義不難看出，情勢變更與顯失公平存在明顯差別。

　　1.產(chǎn)生的原因不同。顯失公平中存在一方當事人故意利用自身優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務明顯失衡；而情勢變更中不存在上述主觀因素，合同雙方主觀上都沒有過錯。

　　2.產(chǎn)生的時間不同。顯示公平在合同成立時即已產(chǎn)生；而情勢變更是在合同關系存續(xù)期間發(fā)生的。

　　3.法律后果不同。出現(xiàn)顯失公平，一方當事人有權(quán)要求變更或撤銷合同，合同被撤銷后，自始無效；情勢變更將發(fā)生合同變更或解除，解除的效力一般不溯及既往。

　?。ㄈ┣閯葑兏c商業(yè)風險

　　商業(yè)風險是指經(jīng)營者在商品經(jīng)活動中因經(jīng)營失利所應承擔的正常損失。是一種正常風險，是市場價值規(guī)律作用的結(jié)果。情勢變更與商業(yè)風險存在的最主要區(qū)別就是對當事人的主觀要求不同。商業(yè)風險是正常風險，要求當事人能夠或者應當能夠預見到的，而情勢變更更是意外風險，是當事人無法預見的。另外兩者產(chǎn)生的法律后果也不同，商業(yè)風險是由當事人自行承擔的，因為當事人在訂立合同時應預料到風險的發(fā)生，而情勢變更導致的法律后果是合同的變更或者解除，使雙方當事人的利益得到平衡。

　　三、情勢變更原則在我國的適用以及確立該原則的必要性

　?。ㄒ唬┣閯葑兏瓌t在我國的適用情況

　　在司法實踐中，我國法官很早就運用過情勢變更原則來處理一些合同糾紛案件。而正式適用情勢變更原則判決的第一個判例，是武漢市煤氣公司訴重慶檢測儀表廠煤氣裝配線技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。此案二審時，受理此案的湖北省高級人民法院就此案請示了最高人民法院。最高人民法院法函（1992）27號答復中指出：“就本案購銷煤氣表散件合同而言，在合同履行過程中，由于發(fā)生了當事人無法預見和防止的情勢變更，即生產(chǎn)煤氣表的主要原材料鋁錠的價格，由簽訂合同時國家定價為每噸4400元至4600元，上調(diào)到每噸16000元，鋁外殼的價格也相應由每套23.085元上調(diào)到41元，如果要求重慶檢測儀表廠仍按原合同約定的價格供給煤氣表散件，顯失公平。雙方由此而產(chǎn)生的糾紛，你院可依照《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》第二十七條見第一款第四項之規(guī)定，根據(jù)本案實際情況，酌情予以公平合理地解決”。通常認為，最高人民法院對湖北省高級人民法院的（1992）27號函，意味著在司法判例中確立了情勢變更原則。

　　還有一些影響比較大案件如1992年的長春市對外經(jīng)濟貿(mào)易公司訴長春市朝陽房地產(chǎn)開發(fā)公司購銷房屋因情勢變更而引起的價款糾紛案，以及2007年江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院受理的馬辛玲訴深圳發(fā)展銀行南京分行因情勢變更而引起的其他儲蓄存款合同糾紛案等，都充分表明情勢變更訴訟在我國司法領域具有常發(fā)性。此外，最高人民法院1993年《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》也對情勢變更原則予以了認可。該紀要指出：由于不可歸責于當事人的原因，作為合同基礎的客觀情況發(fā)生了非當事人所能預見的根本性變化，以致按原合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當事人的申請，按情勢變更的原則變更或解除合同。

　?。ǘ┣閯葑兏瓌t在我國確立的必要性

　　目前情勢變更原則在大陸法系絕大部分國家的民法典中也均有規(guī)定，并在實際判例有所運用，如法國、日本、和臺灣的民法典都明確規(guī)定了這一原則。但市場經(jīng)濟更落后的我們卻將此原則棄用，究其原因，無非是立法機關認為情勢變更難以界定，實際操作難度較大，實際生活中也很少發(fā)生吧。但筆者認為，我國還處在社會主義初級階段，市場經(jīng)濟體制跟那些發(fā)達國家比還不發(fā)達、不完善。在日后，國家要建立更完善的市場經(jīng)濟體制，就必然要不斷的進行社會各方面體制的改革，國家的財政、貨幣、金融政策也難免隨之改變，這樣肯定會導致很多情勢變更的情況發(fā)生，例如貨幣體制的改革，可能導致某些商品價格的急劇波動，影響企業(yè)之間原訂合同中商品價格的履行，使一方受損，一方不當?shù)靡?。隨著我國加入WTO，我國的法制建設更應該與國際接軌，減少與先進國家在法規(guī)上的差異，以利于我國在各方面更好的融入世界，所以在世界各國紛紛采用情勢變更原則的情況下我們怎么能對此無所行動呢？

　　筆者認為規(guī)定情勢變更原則的更重要的作用在于防止法官自由裁量權(quán)的濫用。我們知道，我國立法機關曾考慮將該原則寫入新的合同法中，后來又刪除該原則的相關規(guī)定，其原因就是擔心情勢變更的情形不好判斷，加之我國法官隊伍素質(zhì)參差不齊，容易導致該原則被濫用，影響法律的權(quán)威性。但是法律不規(guī)定情勢變更原則并不能排除情勢變更案件的發(fā)生，因為法律上的空白，當發(fā)生的訴訟是此類案件時，法官只能依據(jù)民法中的基本原則如誠實信用原則或公平原則進行處理，而法律原則的抽象性使法官在解釋法律和適用法律上帶有更大的任意性。如果通過立法嚴格規(guī)定情勢變更的適用條件，使法院在審理情事變更案件時有法可依，法官的自由裁量權(quán)便會有效地受到法律的約束，從而避免法官自由裁量權(quán)在此類案件中被濫用。

　　注釋：

　?、倭夯坌恰ㄉ系那閯葑兏鼏栴}。法學研究。1988（6）。

　?、?a href="/wiki/term-9250.html" class="taglink">崔建遠主編。新合同法原理與案例評釋。吉林大學出版社。1999年版。第267頁。

　?、哿夯坌?。中國民法經(jīng)濟法諸問題。中國法制出版社。1999年版。第192頁。參考文獻：

　　[1]孫鵬。合同法熱點問題研究。群眾出版社。2001年版。

　　[2]韓世遠。情勢變更原則研究。中外法學。2000（4）。