法定犯 2015-10-27 09:48:10
又稱行政犯，指并不違反社會倫理，由于行政取締的目的，根據(jù)法律的禁止才被認(rèn)為犯罪者。（如妨害清算罪等）
張明楷《刑法學(xué)》（二）觀點(diǎn)認(rèn)為對于自然犯與法定犯基本上可以從與倫理道德的關(guān)系上進(jìn)行區(qū)分，即自然犯是指在侵害或者威脅法益的同時明顯違反倫理道德的傳統(tǒng)型犯罪，如強(qiáng)奸、殺人、放火等。法定犯是指侵害或者威脅法益但沒有明顯違反倫理道德的現(xiàn)代型犯罪。正因?yàn)槿绱?，自?a href="/wiki/term-13693.html" target="_blank">犯的危害性容易被一般人認(rèn)識(不借助法律便可認(rèn)識)，法定犯的危害性則難以被一般人認(rèn)識(通常需要借助法律來認(rèn)識)；自然犯的社會危害性的變易性較小，而法定犯的社會危害性的變易性較大。雖然倫理道德規(guī)范的內(nèi)容不斷變化，自然犯與法定犯的區(qū)分具有相對性，但這樣區(qū)分對于解決法律認(rèn)識錯誤等問題具有一定意義。
單位不能構(gòu)成自然犯的犯罪主體，只能構(gòu)成法定犯的犯罪主體。
此外，法定犯主要是違反行政、經(jīng)濟(jì)管理法規(guī)的犯罪行為
自然犯與法定犯的觀念，最早淵源于古羅馬法。 古羅馬法中關(guān)于mala in se與mala prohibia的區(qū)分為其提供了直接的思想資源。Mala in se指實(shí)質(zhì)上違反社會倫理道德的違法行為，這種行為因侵害了公共秩序、善良風(fēng)俗而為一般社會正義所不容。Mala prohibia則是本質(zhì)上并不違反倫理道德，而是因?yàn)榫S護(hù)行政管理秩序的需要而為法律所禁止的行為。
真正在刑事法理論上正式提出這一對范疇并加以系統(tǒng)闡述的則是著名刑事人類學(xué)派的代表人物之一――加羅法洛《Baron Raffaele Garofalo）。在其經(jīng)典著作《犯罪學(xué)》中，加氏專門對自然犯與法定犯予以了深刻闡釋。在他看來，犯罪絕不完全是一種法律概念，同樣需要社會學(xué)意義上的界定。我們首先應(yīng)問自己的問題是：“能否劃定一類在任何時期和任何地方都被認(rèn)為是犯罪的行為。” 當(dāng)我們想到如謀殺、搶劫殺人等駭人聽聞的犯罪時，以上問題便似乎得到了一個確定的回答。然而稍作分析，卻又不得不排除這樣的想法。 因?yàn)?，即使是這些行為，在有些地方也不被看成是犯罪。然而，這是否真的意味著自然意義上的犯罪概念無法獲得呢？加氏不以為然，他指出，自然犯罪的概念可以獲得，只是研究的進(jìn)路必須轉(zhuǎn)變。為了獲得這一概念，必須舍棄事實(shí)分析而改做情感分析。 犯罪當(dāng)然是一種事實(shí)上的侵害行為，但它同時更是一種傷害聚居體共同承認(rèn)的某種道德情感的行為。在更為普遍和深層的意義上，犯罪寓居在后一意義當(dāng)中。在加氏看來，今天的每個民族都擁有一定量的道德本能，它們不是產(chǎn)生于個人的推理，而是由于個體的遺傳，正如其種族的身體類型來自于遺傳一樣。 同時，一個民族道德感的存在，正像其他情感一樣，是在不斷演變中代代相傳的。而這種文明領(lǐng)域內(nèi)的心理進(jìn)化與發(fā)展具有某種程度的一致性或曰同一性，換言之，道德情感具有某種同一性。同時，在加氏看來，道德感是由非基本情感和基本情感組成的。前者包括祖國之愛、宗教情感、貞潔感、榮譽(yù)感等。對這些情感的傷害不被看作是犯罪，因?yàn)樗鼈冎粚ψ鲪赫弑救思捌?a href="/wiki/term-5866.html" target="_blank">家庭或國家有害，而并不危及整個社會；后者主要是指利他主義情感，這是唯一對社會關(guān)系重大的情感。它包括仁慈感、憐憫感、正義感和正直感幾種基本類型。
分析及此，加氏水到渠成地得出了原創(chuàng)性的經(jīng)典概念“自然犯”。他斷定，在一個行為被公眾認(rèn)為是犯罪前所必需的不道德因素是對道德的傷害，而這種傷害又絕對表現(xiàn)為對憐憫和正直這兩種基本利他情感的傷害。并且，對這些情感的傷害不是在較高級和較優(yōu)良的層次上，而是在全社會都具有的平常程度上，這種程度對個人適應(yīng)社會來說是必不可少的。我們可以確切地把傷害以上兩種情感之一的行為稱為“自然犯罪”。 同時，加氏承認(rèn)，他所提供的并不是一個完整的定義，而只是一個最為重要的決定性因素。從最為深層的意義而言，犯罪就是一種決定性的不道德行為。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，加氏把某些侵害了非基本道德情感的行為排除出自然犯罪之外，如傷害莊重、貞潔、家庭情感的行為，政治犯罪行為及某些威脅公共安寧的非政治性地區(qū)犯法行為等。同樣根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，加氏還將自然犯罪粗線條地分為傷害憐憫感的犯罪與傷害正直感的犯罪。
在加羅法洛開創(chuàng)性的理論推動之下，自然犯與法定犯作為一種經(jīng)典的犯罪分類方式已呼之欲出。然而加氏沒有想到，他從社會學(xué)、犯罪學(xué)角度提出的自然犯概念會被改造并機(jī)械性地植入刑法學(xué)當(dāng)中，從而給本來已相當(dāng)困惑的刑法學(xué)帶來無盡的混亂。
加羅法洛將普遍的道德感劃分為非基本情感和基本情感。加羅法洛認(rèn)為祖國之愛、民族情感、宗教情感、貞節(jié)、榮譽(yù)感等屬于非基本情感。非基本情感與犯罪無關(guān)，“沒有什么它們所禁止的行為會被看作犯罪，因?yàn)檫@些行為不是反社會的，換句話說，他們并未攻擊人類生存的基本條件。盡管這些行為很不道德且亦遭受公眾觀念的指責(zé)，但它們卻只對作惡者們本人及其家庭或國家真正有害，而并不危及整個社會。”而基本情感則不然，它對社會關(guān)系重大，它產(chǎn)生于對他人遭受痛苦的同情，因此也產(chǎn)生于看見我們引起他人痛苦時對被傷害者痛苦感情的恐懼。這種情感被加羅法洛稱為利他情感。他指出，“在今天，唯一對社會關(guān)系重大的情感就是那些被稱作利他主義的情感。也就是說，盡管這種情感也可能間接地增加了我們自己的利益，但其直接目的是為了他人的利益。這種利他主義情感在不同的民族和同一民族的不同階級中呈現(xiàn)出不同的發(fā)展層次，然而它們卻無所不在，可能只有極少數(shù)原始部落除外。”
加羅法洛將這種利他主義的情感分為兩種不同的類型：仁慈感和正義感。
⑴仁慈感。加羅法洛認(rèn)為，“迄今為止存在一種利他情感，這種情感在其發(fā)展的初級階段是無所不在的，至少在所有高等人種和由原始人進(jìn)化而來的人中是如此。這種情感至少以其消極形式表現(xiàn)為對我們同類的仁慈感或憐憫感。”這種仁慈感或憐憫感，是人們從愛自己孩子的本能發(fā)展而來的一種愛自己同類的情感。
仁慈感表現(xiàn)為不同的發(fā)展等級：直至引起他人身體痛苦的憐憫；制止引起道德痛苦的憐憫；促使幫助陷入困境的鄰居的憐憫；從幫助他人中得到快樂的慈善、慷慨和博愛；其中前兩種情感是消極的，它們能制止一些行為的發(fā)生；其它的情感則是積極的，它們能引起一些行為的發(fā)生。通過分析，加羅法洛提出，“以負(fù)面形式存在著一種為全人類擁有的（也可能一些例外）、基本的仁慈或憐憫情感。存在著那種使人避免任何與社會無益的殘忍行為的情感。”
⑵正義感。加羅法洛認(rèn)為，正義感是利他主義最有意義的形式，是自我利他本能中最突出的情感。這是一種更高級的利他情操，是以尊重屬于他人的一切為特征。
一個社會平均的道德感不能包括正義感的所有層次，它僅包括某些處于較低水平的正義感。“在社會的道德感受到侵害之前，一些接近普遍的情感必然受到攻擊，而我們所遇到的唯一屬于這類的情感就是基本的正直，這種正直就在于對他人財產(chǎn)權(quán)的尊重。”
加羅法洛在其《犯罪學(xué)》一書中，第一次提出了自然犯罪（delitto positive，natural crime）的概念，并將它與法定犯罪（delitto legale，legal crime）相區(qū)別。加羅法洛試圖用一種科學(xué)的實(shí)證的方式、用多方面的科學(xué)知識對犯罪下一個科學(xué)的定義，使得同樣的一種行為在同一時期的任何地方都可以得到同樣的評價。于是，加洛法羅提出了自然犯罪的概念和定義。他相信，“自然犯罪”這個術(shù)語是指“那些文明社會都認(rèn)為是犯罪并用刑罰手段進(jìn)行鎮(zhèn)壓的行為。”每個民族都擁有一定量的道德本身，它們不是產(chǎn)生于個人的推理，而是由于個體的遺傳。喬治•沃爾德認(rèn)為，加羅法洛所說的自然犯罪，就是“違反了任何年齡的任何人都具有的兩種基本的利他情操――正直情操和憐憫情操的犯罪行為。”自然犯本質(zhì)惡劣，法定犯本質(zhì)不一定惡劣。
加羅法洛認(rèn)為認(rèn)定犯罪的正確方法是分析情操，而不是分析事實(shí)。因?yàn)?ldquo;犯罪實(shí)際上總是一種有害的行為，但是他同時也是一種損害了某種情操的行為，大家都把這些情操的稱為人類的道德感”。而在加羅法洛看來，只有傷害利他情操的行為是具有決定性的非道德性。利他情操為人們所普遍具有，是以他人的利益為直接目的的情操，這種情操的應(yīng)用可能間接地增加自己的利益。
加羅法洛不同意費(fèi)爾巴哈的權(quán)利侵害說，認(rèn)為犯罪不是對權(quán)利的侵害，而是對道德情感的侵害。根據(jù)犯罪基本都是使兩種利他情感中的這種或那種情感受到傷害這一事實(shí)，加羅法洛將所有犯罪分為兩大類：
第一．違反憐憫情操的犯罪。
⑴侵害人的生命和所有意在對人產(chǎn)生身體傷害的行為方式。
⑵立即造成身體和精神上痛苦的客觀行為。
⑶直接造成精神上傷害的行為。
第二．違反正直情操的犯罪。
⑴對財產(chǎn)的暴力侵犯，即搶劫，以及以某種能夠威脅進(jìn)行的敲詐，對他人財產(chǎn)的蓄意的侵犯等等。
⑶以正式或是莊嚴(yán)形式所做的對個人的財產(chǎn)或是民事權(quán)利造成間接侵害的陳述或是紀(jì)載。
加羅法洛認(rèn)為，犯罪人是一種異常的人。自然犯罪人就是那些基本的利他情感沒有得到適當(dāng)發(fā)展的人。發(fā)現(xiàn)其道德感缺陷的原因以及對他們進(jìn)行適當(dāng)?shù)姆诸惥统闪思恿_法洛對他所謂的真正的犯罪人進(jìn)行研究的主要內(nèi)容。
關(guān)于犯罪異常，加羅法洛將他從兩個大的緯度出發(fā)進(jìn)行了考量：
⑴犯罪人的人類學(xué)特征
加羅法洛引用了龍勃羅梭對犯罪人進(jìn)行人類學(xué)研究，羅列了犯罪人所具有的異常的身體和生理的特征，特征不是恒定不變的，但是這些特征在犯罪人中出現(xiàn)的頻率更高。就如加羅法洛而言，犯罪是一種非正常人，他因?yàn)槿鄙倌承┣楦泻蛥拹焊卸鴧^(qū)別于大部分的同時代的人和同胞，這種缺乏精神能力方面的某種獨(dú)特的氣質(zhì)或是缺陷具有關(guān)聯(lián)性，但是，就這種關(guān)聯(lián)是不是為器質(zhì)性的，關(guān)于這個命題，加羅法洛持一種懷疑的態(tài)度。
⑵犯罪人的觀相學(xué)特征
在加羅法洛以及當(dāng)時犯罪學(xué)研究氛圍的影響下，加洛法羅也對犯罪人進(jìn)行了觀相學(xué)方面的研究。他發(fā)現(xiàn)：“如果我們不能確定犯罪是一種人類學(xué)類型的話，我們至少可以證實(shí)存在著三種觀相學(xué)類型：①謀殺犯 ②暴力犯 ③盜竊犯”加羅法洛通過觀相學(xué)角度研究犯罪人時指出：唯一可以明確斷定的事情是，存在著將殺人犯與盜竊犯區(qū)分開來，將殺人犯、盜竊犯與暴力犯或沖動犯區(qū)別開來的相貌。
⑶犯罪人的心理特征
加羅法洛認(rèn)為，犯罪人類學(xué)的資料不能充分的證實(shí)犯罪人與正常人之間的體質(zhì)差異，而觀相學(xué)觀察的雖然有區(qū)別的存在，但是這種區(qū)別是不系統(tǒng)的并且?guī)в袊?yán)重的主觀隨意性，所以，加洛法羅便提出了心理或是道德異常，認(rèn)為犯罪人是由心理異常（psychicanomaly）的人。這就是加羅法洛下的重要的結(jié)論：“無道德異常，就無自然犯罪”（no moral anomaly，no natural crime）。由此可以推論出，加洛法羅所說的心理異常中最主要的成分，就是道德異常。就像他自己所說的：在一個文明的社會中，犯罪人是一種異常的人，因?yàn)樗麄兣c他們同代人和同胞中的大部分是不同的……把注意力轉(zhuǎn)向犯罪人的心理異常，而不管心理異常是否有生理異常的根源。
加洛法羅認(rèn)為，犯罪的本能（cri-me instinct）或是道德異常不是疾病而是一種心理偏離（psychic vari-ation），他認(rèn)為，對于精神疾病和道德異常來說外部的環(huán)境的影響有不同的效果：對精神病人而言，對外部的知覺引起了擴(kuò)大的印象，這種印象又導(dǎo)致了與外部原因不相符的心理過程，精神病人的犯罪便產(chǎn)生了。缺乏道德的人則是由于擴(kuò)大的自尊、過分的虛榮和極端的敏感性，這些特征在犯罪人中很常見。加羅法洛認(rèn)為，真正的犯罪人的罪惡要遠(yuǎn)遠(yuǎn)的大于精神病人的罪惡，所以用死刑的刑事處罰形式將真正的犯罪人從社會中淘汰是合理的。
（四）犯罪人的心理異常的來源
加羅法洛認(rèn)為，在真正犯罪人中“利他感受性”沒有得到適當(dāng)?shù)陌l(fā)展，這種現(xiàn)象并不是由環(huán)境或經(jīng)濟(jì)因素造成的，而是有器質(zhì)性基礎(chǔ)的，因此這種心理異常是遺傳而來的。他承認(rèn)，環(huán)境因素在一些犯罪中可能起作用，但他強(qiáng)烈的感覺到，真正的犯罪人的本能中，存在著一種先天性的、遺傳而來的，或者是在童年早期不知怎樣獲得的成分，這種成分變得無法與犯罪人的心理有機(jī)體相區(qū)分。
他首先批評了龍勃羅梭和菲利的犯罪人分類沒有科學(xué)基礎(chǔ)，也缺乏同一性和準(zhǔn)確性。因此，他根據(jù)真正犯罪人的道德低劣程度和性質(zhì)，將他們分為四種類型：
⑴謀殺犯罪人或典型的犯罪人，即完全缺乏利他情操，把犯罪當(dāng)成樂趣的犯罪人。這類犯罪人的道德異常最為嚴(yán)重，突出地表現(xiàn)為極端自私自利，缺乏任何仁慈或憐憫情操，絲毫沒有正義感。
⑵.暴力犯罪人，即那些為了獲得自我滿足而從事殺人或身體暴力行為的人。
⑶.缺乏正直的犯罪人或不尊重別人財產(chǎn)的犯罪人，這主要是指盜竊犯罪人。加羅法洛認(rèn)為，對這類犯罪人來說，社會因素所起的作用要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于前面兩類犯罪人。因?yàn)檎鼻椴俨⒉煌耆Q于個體本身，它是一種比較現(xiàn)代的獲得性情操，教育對它有很大影響。
⑷.色情犯罪人，是指那些由于性沖動而犯罪的人和進(jìn)行了侵犯一般貞操的犯罪的人。
加羅法落是社會防衛(wèi)概念的最先倡導(dǎo)人，他認(rèn)為，刑法的主要目的是阻止犯罪人重新犯罪，從而保衛(wèi)社會，而不是改造或矯正犯罪人。在他看來，犯罪人身上的心理異常主要由遺傳造成，因此教育效果是有限的。但并不意味著不能改變犯罪人的行為，外部條件的良好配合也可以防止犯罪行為的發(fā)生。
加羅法落并不從報應(yīng)犯罪人和罪刑相適應(yīng)出發(fā)，而是從預(yù)防社會將來可能受到的侵害出發(fā)，考慮刑罰問題。他將社會達(dá)爾文生物進(jìn)化理論和斯賓塞的犯罪賠償與釋放理論相結(jié)合，論述了他的“淘汰”犯罪人理論，提出了社會淘汰犯罪人的3類方法：
⒈ 完全的淘汰方法。這是將犯罪人從社會環(huán)境中絕對淘汰，使犯罪人與社會失去聯(lián)系的方法。即死刑；
⒉ 不完全的淘汰方法。包括長期監(jiān)禁或終身監(jiān)禁，流放、永久禁止從事某鐘職業(yè)或剝奪某種民事或政治權(quán)利等；
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