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假想防衛(wèi)

一、假想防衛(wèi)概述

假想防衛(wèi)是指一個人由于想象和推測，在認(rèn)識上產(chǎn)生了錯誤，把實(shí)際上不存在的侵害行為誤認(rèn)為存在，因而錯誤的實(shí)行了防衛(wèi)，造成他人無辜的損害。

對于假想防衛(wèi)而造成損害的責(zé)任問題，適用對事實(shí)認(rèn)識錯誤的處理原則解決，即如果屬于行為人主觀上能夠預(yù)見的，由于疏忽大意而沒有預(yù)見到，應(yīng)按過失犯罪處理；如果屬于行為人當(dāng)時(shí)不可能預(yù)見的，則按“意外事件”對待，不應(yīng)追究刑事責(zé)任。特別注意的是，對實(shí)施假想防衛(wèi)的行為人，被害人有權(quán)實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。[1]

二、假想防衛(wèi)的構(gòu)成特征

1、不法侵害事實(shí)根本不存在，行為人誤認(rèn)為存在；

2、行為人是出于防衛(wèi)的意識，實(shí)施防衛(wèi)行為；

3、行為人防衛(wèi)行為造成了無辜者的損害。

三、假想防衛(wèi)的性質(zhì)認(rèn)定

1、行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到沒有不法侵害而沒有預(yù)見，造成危害結(jié)果，應(yīng)負(fù)過失犯罪的刑事責(zé)任；

2、行為人由于不能預(yù)見的原因引起了防衛(wèi)行為，而在防衛(wèi)過程中從使用的工具、打擊的部位、造成的后果顯屬不當(dāng)，叫“假想防衛(wèi)過當(dāng)”，行為人應(yīng)當(dāng)對過當(dāng)?shù)慕Y(jié)果負(fù)責(zé)，可以比照防衛(wèi)過當(dāng)來處理。責(zé)任比第一種輕一點(diǎn)；

3、主觀條件的限制，行為人不可能預(yù)見到，所采取的手段方法也無不當(dāng)之處，應(yīng)屬于“意外事件”。[2]

四、假想防衛(wèi)的處理原則

1、假想防衛(wèi)不應(yīng)以故意犯罪來處理。

2、假想防衛(wèi)可以過失犯罪論處。

3、在某些情況下，假想防衛(wèi)的行為人產(chǎn)生存在不法侵害的認(rèn)識錯誤屬于不可避免。主觀上沒有罪過，危害結(jié)果是由于不能預(yù)見的原因所引起的，對此，應(yīng)當(dāng)視為意外事件，不負(fù)刑事責(zé)任。

五、假想防衛(wèi)與事先防衛(wèi)的區(qū)別

如果他人尚未著手實(shí)行不法侵害，行為人預(yù)先加以打擊，屬于“事先防衛(wèi)”。如甲、乙在激烈爭吵之后，甲看見乙扛著鋤頭朝他家走來，便繞到乙的背后，一石頭將其砸傷或砸死。乙朝他家走來有兩種可能，一種是有不法侵害的意思，來打架滋事，但是乙還在路上，尚未開始實(shí)施傷害行為，不屬于正在進(jìn)行的不法侵害。甲屬于事先防衛(wèi)，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。另一種可能是乙根本無不法侵害的意思，不過是路過而已，那么，甲屬于假想防衛(wèi)。

六、假想防衛(wèi)的司法認(rèn)定

1、對無刑事責(zé)任能力人的侵害行為實(shí)施防衛(wèi)的處理。對無刑事責(zé)任能力人實(shí)施的侵害行為是否可以實(shí)施防衛(wèi)，應(yīng)分兩種情況，如果防衛(wèi)人明知侵害人是無刑事責(zé)任能力的人，一般不能實(shí)施防衛(wèi)，但可實(shí)行緊急避險(xiǎn)；如果防衛(wèi)人并不知曉侵害人是無責(zé)任能力的人，在遭受侵害時(shí)，出于防衛(wèi)意圖實(shí)行了必要的“反擊”，對這種情況應(yīng)作為假想防衛(wèi)處理。因?yàn)闊o責(zé)任能力人的侵害行為雖然是一種對社會有害的行為，但并非不法侵害行為。刑法意義上的不法侵害行為必須是人的有罪過或有過錯的行為，也只有這種行為才會受到法律的否定評價(jià)，而無責(zé)任能力人的侵害行為，要么是因?yàn)槟暧谉o知(不滿14周歲的人)，要么是一種生理上的病態(tài)反應(yīng)(嚴(yán)重精神病患者)，此種行為不能成為法律否定評價(jià)的對象，也不能成為正當(dāng)防衛(wèi)的對象，行為人將此種侵害行為誤認(rèn)為是不法侵受害行為，顯然不能成立正當(dāng)防衛(wèi)，只能作為假想防衛(wèi)對待。此時(shí)，如果行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到對方是無責(zé)任能力人而沒有預(yù)見，主觀上有有過失，客觀上造成了嚴(yán)重的后果，則應(yīng)以過失犯罪論處;如果行為人不可能預(yù)見到侵害人是無責(zé)任能力的人，主觀上無犯罪過失，則屬于意外事件，不承擔(dān)刑事上的責(zé)任。

2、互為假想防衛(wèi)案件的處理?；榧傧敕佬l(wèi)的雙方客觀上都不是不法侵害行為，但在主觀上卻又都認(rèn)為對方的行為是不法侵害，并出于防衛(wèi)意圖進(jìn)行反擊造成嚴(yán)重的后果。例如，某便衣警察在某公司門口執(zhí)行抓捕任務(wù)時(shí)，誤將從公司門里出來的公司會計(jì)當(dāng)作對象上前進(jìn)行抓捕，公司會計(jì)身帶現(xiàn)金去銀行存款，以為有人搶劫，而警察認(rèn)為是人犯抗拒抓捕，雙方發(fā)生沖突，結(jié)果會計(jì)將警察打成輕傷，警察開槍將會計(jì)擊成重傷，這是比較典型的互為假想防衛(wèi)的案件。這里，無論是會計(jì)還是警察的行為都不能認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)，因?yàn)椋?a href="/wiki/term-2561.html" target="_blank">會計(jì)和警察雙方都誤解了對方行為的性質(zhì)，以為對方是在實(shí)行不法侵害，因而實(shí)施反擊。當(dāng)然處理此類案件，也應(yīng)具體問題具體分析，分清責(zé)任主次、過失大小，妥善處理，對存在犯罪過失的，應(yīng)以過失犯罪追究責(zé)任，對屬于不能避免發(fā)生錯誤的意外事件一方，即使造成嚴(yán)重后果，也不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

3、假想防衛(wèi)性質(zhì)發(fā)生轉(zhuǎn)變的案件處理。實(shí)踐中，假想防衛(wèi)常常會因?yàn)閷Ψ降穆暶?、表白或他人?a href="/wiki/term-1833.html" target="_blank">解釋等原因，而使假想防衛(wèi)的行為人弄清事實(shí)真相、消除主觀上的認(rèn)識錯誤。此時(shí)，如果假想防衛(wèi)的行為人及時(shí)停止了“防衛(wèi)”行為。則其行為的假想防衛(wèi)性質(zhì)不變。如果該行為人繼續(xù)進(jìn)行反擊，將錯就錯，那么，其行為的性質(zhì)就由假想防衛(wèi)轉(zhuǎn)變?yōu)?a href="/wiki/term-1773.html" target="_blank">故意侵害行為，造成后果的，當(dāng)以故意犯罪處理。例如，甲在舞廳跳舞時(shí)為爭舞伴被他人打倒在地，從地上爬起后，見乙正朝自己沖過來，以為乙是剛才參與打他的人，上前抓住乙，兩人發(fā)生扭打。而實(shí)際上乙是過來制止打架行為的保安。此時(shí)，舞廳里的經(jīng)理告訴甲認(rèn)錯了人，乙并沒有參與打甲，而是前來制止的保安。但此時(shí)甲因自己的眼鏡被乙打碎且鼻子也被打被流血，覺得很沒面子，非常惱火，上前一腳將乙踢成重傷。此案中，雖然甲開始的行為是針對乙的一種假想防衛(wèi)，在舞廳經(jīng)理明確告知其事實(shí)真相后，甲本應(yīng)立即停止“反擊”行為，但甲為報(bào)復(fù)乙，又故意實(shí)施加害行為，將乙踢成重傷，其后續(xù)行為顯然是故意為之，當(dāng)以故意傷害罪定罪處理。