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除斥期間

除斥期間指民法對形成權(quán)行使的時間限制，其與訴訟時效存在相似之處，但又有根本的不同，必須嚴(yán)格區(qū)別兩者的界限。中國現(xiàn)行民事立法中關(guān)于除斥期間的規(guī)定尚有不少缺陷，有待完善。

除斥期間是指法律規(guī)定某種民事實(shí)體權(quán)利存在的期間。權(quán)利人在此期間內(nèi)不行使相應(yīng)的民事權(quán)利，則在該法定期間屆滿時導(dǎo)致該民事權(quán)利的消滅。例如《繼承法》規(guī)定，受遺贈人在知道受遺贈的二個月內(nèi)不作出接受遺贈的意思表示的，視為放棄受遺贈，這里的二個月就是除斥期間。

在民法上，因時間的經(jīng)過而影響權(quán)利的存續(xù)或行使者，主要有消滅時效（中國稱訴訟時效）和除斥期間。關(guān)于訴訟時效，中國《民法通則》及有關(guān)特別法都有比較完整系統(tǒng)的規(guī)定，人們對此十分熟悉。而關(guān)于除斥期間，立法規(guī)定就相對較為分散了，加之其與訴訟時效存在諸多相似之處，司法實(shí)踐中人們常常將除斥期間誤認(rèn)為是訴訟時效，而實(shí)際上，兩者在立法宗旨、法律后果等方面存在諸多不同。

除斥期間是指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)一定存續(xù)的期間，債權(quán)人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便可發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。如《繼承法》第二十五條規(guī)定，受遺贈人應(yīng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)作出接受遺贈的表示，否則視為放棄，兩個月即為受遺贈權(quán)的除斥期間。

理論形成折疊編輯本段

除斥期間（德Ausschlussfristen），是指法律規(guī)定或當(dāng)事人依法確定的某種權(quán)利預(yù)定的存續(xù)期間，該期間屆滿，則權(quán)利當(dāng)然消滅，故又稱為權(quán)利預(yù)定存續(xù)期間，即預(yù)定期間。除斥期間是學(xué)理名詞而非法典名詞，在民法及其他相關(guān)法律中，尚無除斥期間或預(yù)定期間的專門用語。在民法理論中，根據(jù)民事權(quán)利作用的不同，通常將民事權(quán)利分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)和抗辯權(quán)。除斥期間僅適用于形成權(quán)。形成權(quán)概念的建立，是法學(xué)上的一項(xiàng)重大發(fā)現(xiàn)，它由德國學(xué)者賽克爾（SeckeD于1903年正式指出。所謂形成權(quán)，依其發(fā)展至目前通說上的見解，是指權(quán)利人依自己單方面的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等。各國民法對許多形成權(quán)均設(shè)有預(yù)定期間的限制，一經(jīng)屆滿，這些形成權(quán)即告消滅。但并非所有形成權(quán)都設(shè)有除斥期間限制，法律對形成權(quán)是否設(shè)定除斥期間以及期間的長短，通常以立法上的利益衡量而定。除斥期間可以分為法定除斥期間和約定除斥期間。前者由法律直接規(guī)定，后者允許當(dāng)事人根據(jù)法律自行約定。甚至在法律允許的情況下，可以由一方向?qū)Ψ絾畏教岢鲆缓侠?a href="/wiki/term-287.html" class="taglink">期限。例如，中國《合同法》第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。”這一規(guī)定明確了合同解除可以由法律規(guī)定除斥期間，也可以由當(dāng)事人直接約定除斥期間，并允許在法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人未約定期限時由對方催告確定合理期間。

1、除斥期間一般是不變期間。不因任何事由而中止、中斷或者延長。

2、除斥期間消滅的是權(quán)利人享有的實(shí)體民事權(quán)利本身，如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)等這些形成權(quán)（有學(xué)者認(rèn)為，除斥期間也適用于支配權(quán)和請求權(quán)，如建設(shè)用地使用權(quán)70年的期間就是除斥期間）。

3、除斥期間規(guī)定的是權(quán)利人行使某項(xiàng)權(quán)利的期限，以權(quán)利人不行使該實(shí)體民事權(quán)利作為適用依據(jù)。

4、除斥期間是自相應(yīng)的實(shí)體權(quán)利成立之時起算。

所謂除斥期間，是指法定的權(quán)利固定存續(xù)期間，權(quán)利人在該期間不行使權(quán)利，該期間經(jīng)過后即發(fā)生權(quán)利消滅的法律效果。除斥期間為固定的不變期間，不存在中止、中斷和延長的問題。因而，權(quán)利人如欲保全自己的權(quán)利，就必須在除斥期間內(nèi)行使權(quán)利，否則，該期間經(jīng)過后，權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利本身便發(fā)生消滅。

價值功能折疊編輯本段

民法規(guī)定權(quán)利行使或存續(xù)的期間，主要目的在于穩(wěn)定民事法律關(guān)系和維護(hù)社會的正常秩序。然而，僅有訴訟時效期間的規(guī)定，尚不足以達(dá)到此項(xiàng)目的，因?yàn)樵V訟時效并不適用于所有的民事權(quán)利，而僅適用于請求權(quán)。而在某些場合，如合同解除權(quán)或撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)而非請求權(quán)，不能適用訴訟時效，若對此類權(quán)利的行使不設(shè)置時間上的限制，民事法律關(guān)系將處于無限期的不確定狀態(tài)。因此，各國民事立法，包括中國立法，在訴訟時效期間之外還規(guī)定了除斥期間，也就是對某些權(quán)利規(guī)定一個不變的存續(xù)期間，只要時間屆滿，不問其事由如何，該項(xiàng)權(quán)利即告消滅。這種時間上的限制的制度價值在于，盡快消除因形成權(quán)帶給當(dāng)事人法律利益的不確定狀態(tài)，穩(wěn)定彼此的法律關(guān)系。由于除斥期間通常采用個別的規(guī)定方式，因此，在不同的場合，除斥期間又分別具有各自的特點(diǎn)、作用。例如，在可撤銷的民事行為中，享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在一定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，及時糾正意思表示的瑕疵，否則，除斥期間經(jīng)過，撤銷權(quán)即歸消滅，可撤銷的民事行為因而成為完全有效的民事行為。又如，在贈與合同訂立后，贈與人在一定期間內(nèi)享有撤銷權(quán)，逾期不行使的，其撤銷權(quán)即歸于消滅。再如，在無權(quán)代理合同中，無權(quán)代理行為的相對人在被代理人對無權(quán)代理行為作出追認(rèn)之前，可以催促被代理人在一定期限內(nèi)作出是否追認(rèn)的意思表示，而不是僅僅被動地等待追認(rèn)占除斥期間的設(shè)定，完善了民法上關(guān)于時間期間的規(guī)定。

除斥期間適用于形成權(quán)，如撤銷權(quán)、解除權(quán)等。從立法例看，適用除斥期間的主要有：撤銷因重大誤解訂立的合同或者顯失公平的合同的期間；撤銷因欺詐或者脅迫訂立的合同的期間；債權(quán)人行使撤銷權(quán)的期間；贈與人行使撤銷權(quán)的期間；行使合同解除權(quán)的期間等。需要注意的是，法律并非對所有的形成權(quán)都設(shè)有除斥期間的規(guī)定，例如，相對人行使催告權(quán)的期間、選擇權(quán)人行使選擇權(quán)的期間等。

除斥期間的適用范圍是否僅限于形成權(quán)？有學(xué)者認(rèn)為除斥期間適用于形成權(quán)，有學(xué)者說，除斥期間所消滅之權(quán)利多位形成權(quán)，有學(xué)者指出為了維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，需要擴(kuò)大除斥期間的適用范圍。那么除了形成權(quán)以外，除斥期間還可以適用于哪些權(quán)利？從立法例看，由于各國立法政策不同，對同一個問題，有不同的規(guī)定。例如，對于承攬合同中的瑕疵擔(dān)保期間，《德國民法典》規(guī)定為消滅失效（第634a條），《日本民法典》規(guī)定為除斥期間（第637條），《意大利民法典》規(guī)定為失權(quán)期間（第1667條第2款）。據(jù)此，關(guān)于除斥期間的適用范圍，是涉及民事權(quán)利在時間上限制的制度設(shè)計問題，其中包括訴訟時效、除斥期間、失權(quán)期間等問題，這些問題有待學(xué)理上進(jìn)一步探討，有待法律上進(jìn)一步作出明確規(guī)定。

除斥期間和訴訟時效都是以一定事實(shí)狀態(tài)的存在和一定期間的經(jīng)過為條件而發(fā)生的一定的法律后果，都屬于法律事件。其目的都在于督促權(quán)利人及時行使權(quán)利以維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。但二者又存在諸多不同，只有認(rèn)識兩者的區(qū)別，才能更好地認(rèn)識除斥期間的性質(zhì)。兩者的主要區(qū)別在于：

1、立法精神不同

除斥期間制度的目的，是為維持已經(jīng)存在的法律關(guān)系。而訴訟時效制度的目的，卻是維護(hù)與原法律關(guān)系相對立的新的社會關(guān)系。例如，甲出賣財產(chǎn)給乙，甲在訴訟時效期間未行使其主張價款的權(quán)利，因時效期間屆滿乙可以拒絕給付，以繼續(xù)維持甲未行使其權(quán)利而形成的新秩序。

2、適用客體不同

除斥期間的客體一般為形成權(quán)。但并非所有的形成權(quán)民法都設(shè)定除斥期間。有的形成權(quán)根本無行使期間的限制，如共有物分割權(quán)，通說認(rèn)為其系形成權(quán)，共有人任何時候提出分割共有財產(chǎn)的要求，均受法律的保護(hù)。訴訟時效的客體為請求權(quán)，但也不是一切請求權(quán)均應(yīng)適用訴訟時效。通常認(rèn)為，債權(quán)請求權(quán)、物上請求權(quán)中財產(chǎn)返還請求權(quán)和恢復(fù)原狀請求權(quán)應(yīng)適用訴訟時效。而基于身份關(guān)系的請求權(quán)、物上請求權(quán)中的排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)、所有權(quán)確認(rèn)請求權(quán)等則不應(yīng)適用訴訟時效。

3、期間性質(zhì)不同

除斥期間規(guī)定權(quán)利存續(xù)的固定時間屬不變期間，除法律有特殊規(guī)定者外，不能中止、中斷和延長，且期間較短，以早日確定當(dāng)事人間的關(guān)系為目的。訴訟時效為可變期間，可以適用中止、中斷和延長的規(guī)定，且期間較長。

4、期間計算不同

因?yàn)樵V訟時效適用于請求權(quán)，而請求權(quán)的范圍十分廣泛且具有共同特征，因此，各國民法均在法律上作出了總括性的規(guī)定。而除斥期間是在不同的場合對不同的形成權(quán)設(shè)置的時間限制，因此缺乏共通的基礎(chǔ)，立法只能針對具體情況分別規(guī)定除斥期間的起算點(diǎn)，這種起算時間往往存在差異。在法律未規(guī)定或當(dāng)事人未約定除斥期間的起算點(diǎn)的情況下，一般來說，應(yīng)自權(quán)利發(fā)生之日起算。

5、法律效力不同

除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利本身當(dāng)然消滅。而訴訟時效的效力，盡管各國民事立法的規(guī)定有所不同，但大多數(shù)國家采訴權(quán)消滅主義或抗辯權(quán)發(fā)生主義。中國《民法通則》采用訴權(quán)消滅主義，這些不同立法例的共同點(diǎn)是，訴訟時效屆滿后，實(shí)體權(quán)利本身并不因此而消滅，對于已經(jīng)完成的時效利益，可以拋棄。如《民法通則》第138條規(guī)定：“超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。”拋棄時效利益的行為，可視為權(quán)利人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，而不是創(chuàng)設(shè)了新的權(quán)利。而除斥期間屆滿，權(quán)利人不僅喪失了實(shí)體權(quán)利，還意味著可以創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利。

6、條文表述不同

關(guān)于訴訟時效的立法，各國一般都在條文中表述“訴訟時效”的字樣，如中國《產(chǎn)品質(zhì)量法》第33條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償的訴訟時效為二年”。而有關(guān)除斥期間的規(guī)定，雖然法律條文中無明確表述“除斥期間”的字樣，但這些條文常常使用“逾期撤銷權(quán)消滅”、“作為自愿放棄權(quán)益”、“視為放棄”等字樣，可以理解為法律僅規(guī)定權(quán)利存續(xù)的期間，即為除斥期間。由于除斥期間與訴訟時效的上述差異，在立法上和司法實(shí)踐中，嚴(yán)格區(qū)別兩者的界限就顯得十分重要。然而，由于中國以往民事法律在立法時的疏忽和不嚴(yán)謹(jǐn)，有些條文中的期間規(guī)定究竟為訴訟時效還是除斥期間，人們的認(rèn)識很不一致，這必然會影響到對法律的理解和適用。以《合同法》第75條關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)的規(guī)定為例。該條規(guī)定：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。關(guān)于上述債權(quán)人撤銷權(quán)的行使期間的規(guī)定，理論界主要有三種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，債權(quán)人撤銷權(quán)的行使期間是訴訟時效，時效屆滿，當(dāng)事人請求權(quán)的勝訴權(quán)消滅。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，《合同法》第75條規(guī)定的是債權(quán)人撤銷權(quán)的除斥期間，即該條規(guī)定了債權(quán)人撤銷權(quán)除斥期間的兩種計算方法。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，該條實(shí)際上規(guī)定了兩類期限：一是關(guān)于1年的規(guī)定，屬于訴訟時效的規(guī)定，可以適用時效的中止、中斷、延長；二是關(guān)于5年的規(guī)定，屬于除斥期間的規(guī)定，不適用時效的中止、中斷、延長的規(guī)定。為什么會產(chǎn)生以上認(rèn)識上的分歧？主要是因?yàn)椋瑐鶛?quán)人撤銷權(quán)就其性質(zhì)而言，屬于形成權(quán)，這是中國大多數(shù)學(xué)者持有的觀點(diǎn)。從此點(diǎn)上看，撤銷權(quán)行使的期限，應(yīng)屬于除斥期間的范疇。然而，《合同法》第75條規(guī)定的1年的期限的起算點(diǎn)又為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日”，這與訴訟時效的起算點(diǎn)完全相同，從這個角度考慮，稱其為訴訟時效似乎亦無不妥。筆者認(rèn)為，《合同法》第75條規(guī)定的5年的期間，應(yīng)為除斥期間。理由是，債權(quán)人的撤銷權(quán)為形成權(quán)，或者說其主要性質(zhì)為形成權(quán)，而不是請求權(quán)。立法完全可以在具體條文中對不同情況的除斥期間起算點(diǎn)作出不同的規(guī)定。《合同法》第75條在規(guī)定債權(quán)人對侵害行為的撤銷權(quán)時，對“自債務(wù)人的行為發(fā)生之日5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅，”明確了5年期間屆滿的后果，即為實(shí)體權(quán)利消滅，則該5年的期間當(dāng)然為除斥期間無疑。但是該條在規(guī)定“債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由”的情況下，應(yīng)在1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，沒有明確債權(quán)人未在1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，該撤銷權(quán)是否消滅？如不消滅，則1年的期間又與訴訟時效相似，這種不明確的文字表述是引起人們爭議的主要原因所在。因此，為了更好地識別訴訟時效與除斥期間，在以后的立法中，尤其在制定民法典時，有必要對有關(guān)期間屬于訴訟時效還是除斥期間，在文字上作出明確的界定，以避免不必要的爭議。如對訴訟時效，一律以“請求權(quán)因……不行使而減弱其效力”，或者“……的訴訟時效為……年”來表述，而對除斥期間則一律以“……權(quán)……經(jīng)過……年而消滅”，或者“……權(quán)，應(yīng)于……（若干時間內(nèi)）后行使，否則，……權(quán)消滅”。這樣，可以徹底解決訴訟時效與除斥期間相混淆的難題。

中國民事立法關(guān)于除斥期間的規(guī)定，主要有：

（1）最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》（以下簡稱《民法通則意見》 ）第73條第2款規(guī)定，可撤銷或可變更民事行為的撤銷或變更權(quán)，自行為成立之日超過1年而消滅。對此問題，《合同法》第55條規(guī)定，對可撤銷合同，具體撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。二者的文字表述存在明顯的不同。筆者認(rèn)為，由于《民法通則意見》是針對一般民事行為的撤銷所作的規(guī)定，而《合同法》第55條是針對民事行為中的合同行為所作的特殊規(guī)定，《合同法》作為特別法，應(yīng)優(yōu)先于《民法通則意見》的適用幾。

（2）《合同法》第47條第2款規(guī)定的相對人催告后法定代理人追認(rèn)權(quán)行使的1個月期限。（3）《合同法》第48條第2款規(guī)定的相對人催告后被代理人追認(rèn)權(quán)行使的1個月期限。

（4）《合同法》第75條規(guī)定的債權(quán)人對侵害行為行使撤銷權(quán)的1年和5年期限。

（5）《合同法》第95條規(guī)定，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。其中，法律規(guī)定的期限，為法定除斥期間，當(dāng)事人約定的期限，為約定除斥期間。

（6）《合同法》第104條第2款規(guī)定的債權(quán)人領(lǐng)取提存物權(quán)利的5年期限。

（7）《合同法》第158條第2款規(guī)定買受人對買賣標(biāo)的物異議權(quán)行使的2年期限。

（8）《合同法》第192條規(guī)定的贈與人撤銷權(quán)行使的1年期限。

（9）《合同法》第193條第2款規(guī)定的贈與人的繼承人或法定代理人撤銷權(quán)行使的6個月期限。

（10）《繼承法》第25條第2款規(guī)定的受遺贈人接受遺贈權(quán)利行使的2個月期限。

（11）最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第58條規(guī)定的，房屋典權(quán)關(guān)系中出典人回贖權(quán)行使的10年或30年的期限等等。