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法定代理

法定代理

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法定代理是指代理人的代理權(quán)直接根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生。如我國《民法通則》第14條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。”

意定代理的對(duì)稱。指代理人的代理權(quán)是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的一種代理關(guān)系。與意定代理的區(qū)別在于，法定代理人的代理權(quán)，非基于本人的授權(quán)行為，而是直接由法律根據(jù)一定社會(huì)關(guān)系的存在而確定。大陸法系國家民法一般認(rèn)為，法定代理存在于以下的兩種情況；

(1)民法上的法定代理

如無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人，為其法定代理人；

(2)商事法上的法定代理

如股份有限公司的董事對(duì)于公司取得法定代理權(quán)。中國《民法通則》只規(guī)定了無民事行為能力人和限制民事行為能力人的法定代理。民法上的法定代理存在的根據(jù)是被代理人與代理人之間存在血緣關(guān)系、婚姻關(guān)系或其他親緣關(guān)系。商事法上的法定代理則是基于被代理人與代理人之間存在特定的組織關(guān)系。法定代理是法律為保護(hù)被代理人合法權(quán)益而設(shè)立的一項(xiàng)法律制度。對(duì)法定代理人來說，擔(dān)任代理人既是法律賦予的民事權(quán)利，也是一項(xiàng)民事義務(wù)。法定代理人沒有充分理由，不得拒絕代理。

(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為的能力；

(2代理人死亡或者喪失民事行為能力；

(3)由其他原因引起的被代理人與代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系或組織關(guān)系消滅。

法定代理是指依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。在訴訟代理中，法定代理是為無訴訟能力的人設(shè)定的。未成年人和精神病人屬于無訴訟行為能力的人。未成年人的父母是其監(jiān)護(hù)人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護(hù)能力，依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位為監(jiān)護(hù)人。精神病人，可由其配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。如果法定代理人為多人，并互相推諉代理責(zé)任時(shí)，為了保護(hù)被代理人的利益，保證訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行，人民法院可以指定其中一人為行政訴訟代理人。

大陸法系國家民法一般認(rèn)為，法定代理存在于以下的兩種情況

(1)民法上的法定代理。如無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人，為其法定代理人；

(2)商法上的法定代理。如股份有限公司的董事對(duì)于公司取得法定代理權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》只規(guī)定了無民事行為能力人和限制民事行為能力人的法定代理。民法上的法定代理存在的根據(jù)是被代理人與代理人之間存在血緣關(guān)系、婚姻關(guān)系或其他親緣關(guān)系。商法上的法定代理則是基于被代理人與代理人之間存在特定的組織關(guān)系。法定代理是法律為保護(hù)被代理人合法權(quán)益而設(shè)立的一項(xiàng)法律制度。對(duì)法定代理人來說，擔(dān)任代理人既是法律賦予的民事權(quán)利，也是一項(xiàng)民事義務(wù)。法定代理人沒有充分理由，不得拒絕代理。

法定代理終止的原因是：(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為的能力；(2)被代理人死亡或被代理的法人組織終止；(3)代理人死亡或者喪失民事行為能力；(4)由其他原因引起的被代理人與代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系或組織關(guān)系消滅。

法定代理人是由法律規(guī)定的對(duì)被代理人負(fù)有專門保護(hù)義務(wù)并代其進(jìn)行訴訟的人?！?a href="/wiki/term-44.html" class="taglink">刑事訴訟法》第82條規(guī)定，法定代理人的范圍包括被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護(hù)人和負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)、團(tuán)體的代表。未成年人的監(jiān)護(hù)人是其父母，其父母死亡或沒有監(jiān)護(hù)能力的，其祖父母、外祖父母、兄、姐及關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，經(jīng)未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意后，也可以作監(jiān)護(hù)人。由于患精神病而無行為能力或限制行為能力的人，其監(jiān)護(hù)人是其配偶、父母、成年子女及其他近親屬。關(guān)系密切的其他親屬、朋友、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的，經(jīng)精神病人所在單位或住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意后，也可以作監(jiān)護(hù)人。負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)、團(tuán)體的代表是指無行為能力或限制行為能力人所在單位及其住所地居民委員會(huì)、村民委員會(huì)，或者是民政部門、工會(huì)、婦聯(lián)、共青團(tuán)、殘疾人聯(lián)合會(huì)等對(duì)于特定人員負(fù)有保護(hù)責(zé)任的單位、組織的代表。

刑事訴訟中的當(dāng)事人或者某些訴訟參與人是無行為能力人或者限制行為能力人時(shí)，需要法定代理人代為參加刑事訴訟。刑事訴訟中的法定代理制度適用民事法律的有關(guān)規(guī)定，依據(jù)中國民法通則的規(guī)定，10周歲以下為無行為能力人，10周歲以上不滿18周歲的人為限制行為能力人，已滿16周歲不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，是完全行為能力人；不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無行為能力人，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制行為能力人。

法定代理人參與刑事訴訟的職責(zé)是依法保護(hù)未成年人、無行為能力人或者限制行為能力人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、訴訟權(quán)利以及其他一切合法權(quán)利。同時(shí)法定代理人有責(zé)任監(jiān)督被代理人的行為。在有多個(gè)法定代理人時(shí)，只須由其中一個(gè)參加刑事訴訟。法定代理人享有廣泛的與被代理人相同的訴訟權(quán)利，但法定代理人不能代替被代理人做陳述（如被告人最后陳述的權(quán)利），也不能代替被代理人承擔(dān)與人身自由相關(guān)聯(lián)的義務(wù)，比如服刑等。法定代理人的訴訟權(quán)利還有：1作為當(dāng)事人的法定代理人享有申請(qǐng)回避的權(quán)利。2被告人、自訴人的法定代理人，不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決、裁定的，有權(quán)向上一級(jí)人民法院上訴。附帶民事訴訟當(dāng)事人的法定代理人，有權(quán)對(duì)地方各級(jí)人民法院的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。3有權(quán)在對(duì)未成年被代理人進(jìn)行詢問、訊問時(shí)被通知到場。

注意

⑴上述代理人的范圍，不是并列選擇關(guān)系，而是依次優(yōu)先關(guān)系；⑵并不是所有案件中都會(huì)有法定代理人，只有被代理人無行為能力或限制行為能力時(shí)，才需要法定代理人；⑶法定代理人參加刑事訴訟是依據(jù)法律規(guī)定，而不是基于委托關(guān)系。在刑事訴訟中，法定代理人具有獨(dú)立的訴訟地位，法定代理人不受被代理人意志的約束，在行使代理權(quán)限時(shí)無須經(jīng)過被代理人同意，可以根據(jù)自己的意志獨(dú)立代行被代理人的訴訟權(quán)利，承擔(dān)被代理人的訴訟義務(wù)。也不能代替被代理人承擔(dān)與人身自由相關(guān)聯(lián)的義務(wù)。

第一，法定代理產(chǎn)生的依據(jù)是法律的直接規(guī)定。委托代理中，代理人的代理權(quán)是由委托人通過委托授權(quán)而產(chǎn)生的，而法定代理權(quán)的產(chǎn)生是不以當(dāng)事人的個(gè)人意志為條件的，而是直接源于法律的規(guī)定。

第二，法定代理人的代理權(quán)限范圍也是由法律規(guī)定的，而且一般都屬于普通代理或全權(quán)代理，沒有代理權(quán)限范圍的特殊限制。委托代理人的代理權(quán)限則取決于委托授權(quán)書的規(guī)定，既可以是全權(quán)代理，也可以是特別代理，代理人只能在委托人授權(quán)的范圍內(nèi)代理委托人進(jìn)行法律行為。

第三，法定代理人與被代理人之間往往存在某種特定的血緣或親緣關(guān)系，這種特定的血緣或親緣關(guān)系正是法定代理產(chǎn)生的基礎(chǔ)。實(shí)踐中，最常見的法定代理主要有以下幾種情形：（1）父母作為其為成年子女的法定代理人；（2）配偶一方作為其無民事行為能力或限制民事行為能力的對(duì)方的法定代理人；（3）成年的兄、姐作為其未成年的弟、妹的法定代理人；（4）職務(wù)代理中的代理人。

第四，法定代理的宗旨在于保證無行為能力和限制行為能力人能夠通過代理行為順利地參加民事活動(dòng)，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。它主要是為未成年人和精神病患者而設(shè)立的代理方式。

第五，法定代理都是無償的。

代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人的名義獨(dú)立為法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。

代理具有以下法律特征：

第一，代理行為是民事法律行為。代理人所進(jìn)行的代理活動(dòng)，是能夠產(chǎn)生某種民事法律后果的行為。凡不能產(chǎn)生法律后果，只是受人委托而進(jìn)行的某種具體事務(wù)方面的工作，不屬于民事法律上的代理。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，必須由本人實(shí)施的民事法律行為不得代理。

第二，代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。因?yàn)榇砣说氖姑谴姹淮砣诉M(jìn)行法律行為，而行為是根據(jù)被代理人的授權(quán)，體現(xiàn)被代理人的意志和利益來進(jìn)行的，因此必須以被代理人的名義進(jìn)行。如果用他自己的名義從事活動(dòng)，就不是代理，而是行紀(jì)活動(dòng)。

第三，代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示。代理人在與第三人進(jìn)行民事法律行為時(shí)的意思表示，在被代理人授與他以權(quán)限范圍內(nèi)可以表現(xiàn)他自己的意志。代理人以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)，總的來說，當(dāng)然要反映被代理人的意志。這個(gè)意志就是指授權(quán)內(nèi)容。但是代理人的行為既然是他自己的行為，也就是他要獨(dú)立地作意思表示，他在進(jìn)行法律行為時(shí)的每一言行并不都是被代理人說過的。代理人以自己的意志去積極地為被代理人的利益而進(jìn)行各項(xiàng)民事活動(dòng)。代理的這一特點(diǎn)，使代理人與傳達(dá)人、居間人的行為區(qū)別開來。傳達(dá)人只是把當(dāng)事人一方的意思表示機(jī)械地傳遞給對(duì)方。傳達(dá)人自己不作任何意思表示，也沒有責(zé)任替當(dāng)事人一方造成任何民事法律后果。居間人只是在當(dāng)事人之間起媒介作用，促使意欲進(jìn)行民事法律行為的雙方達(dá)成協(xié)議。居間人無權(quán)在當(dāng)事人之間的民事法律行為中表示自己的意思。

第四，代理人行為的法律后果歸屬于被代理人。因?yàn)榇淼哪康脑谟诒淮砣送ㄟ^代理人的活動(dòng)來實(shí)現(xiàn)自己的民事權(quán)利和履行自己的民事義務(wù)，因而代理活動(dòng)所產(chǎn)生的一切法律后果都應(yīng)由被代理人承擔(dān)。這種后果除了對(duì)被代理人有利的法律后果以外，還包括由于代理人因疏忽大意等其他過錯(cuò)所造成的不利后果。只要代理人根據(jù)代理權(quán)進(jìn)行了正常的代理活動(dòng)，無論法律后果對(duì)被代理人是否有利，被代理人都要承擔(dān)。如果代理人在授權(quán)范圍以外進(jìn)行了代理活動(dòng)，除非被代理人事后認(rèn)可，否則被代理人概不承擔(dān)任何責(zé)任。按代理權(quán)取得的方式不同，代理有委托代理、法定代理和指定代理三種。

代理權(quán)的濫用、無權(quán)代理代理權(quán)的濫用是指代理人利用享有代理權(quán)的方便條件，去損害被代理人的利益。濫用代理權(quán)的行為包括：自己代理，即利用被代理人的名義，和代理人自己進(jìn)行法律行為，損害被代理人的利益；

雙方代理，即代理人同時(shí)代理當(dāng)事人雙方，進(jìn)行同一項(xiàng)法律行為；

代理人和第三人惡意串通而進(jìn)行的法律行為，使被代理人蒙受不利，這種代理行為是沒有法律效力的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。無權(quán)代理，就是沒有代理權(quán)的代理或超越代理權(quán)限而進(jìn)行的代理活動(dòng)。由于無權(quán)代理而進(jìn)行的法律行為，被借用名義的人不承擔(dān)由此而產(chǎn)生的一切法律后果，不知情的第三者參與這個(gè)法律行為而遭受的損失，由行為人即所謂的“代理人”負(fù)責(zé)賠償。

無權(quán)代理有三種情況：沒有合法授權(quán)的行為；代理行為超越了授權(quán)范圍；代理權(quán)已經(jīng)終止后的行為。在上述任何一種情況下的行為，一般屬于無權(quán)代理行為。無權(quán)代理行應(yīng)認(rèn)為無效，被代理人如受到損害可向該“代理人”請(qǐng)求賠償。除此之外，被代理人不負(fù)任何責(zé)任，一切法律后果應(yīng)由無權(quán)代理人負(fù)責(zé)。但在有的情況下，無權(quán)代理人的行為對(duì)被代理人也有關(guān)系，這是指被代理人對(duì)無權(quán)代理行為有承認(rèn)權(quán)，即追認(rèn)權(quán)，被代理人可以承認(rèn)這個(gè)無權(quán)代理行為，使之有效。無權(quán)代理行為一經(jīng)被代理人追認(rèn)，就成為有權(quán)代理行為，被代理人就承擔(dān)民事責(zé)任。另外，本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

合同法規(guī)定，除了當(dāng)事人自己訂立合同以外，也可以委托代理人訂立合同。合同中代理行為應(yīng)遵循民法通則對(duì)代理的明確規(guī)定。

（1）身份證或者其他有效的身份證明，代理人還需提交有代理權(quán)的證明；

（2）經(jīng)濟(jì)困難證明；

（3）與所申請(qǐng)法律援助事項(xiàng)有關(guān)的案件材料。