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          委托代理人

          編輯: 問法網(wǎng)小編 2015-05-20 11:10:11 閱讀數(shù):613
          導(dǎo)讀:委托代理人(authorizedagent),是指基于當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人的委托,行使訴訟代理權(quán),代為訴訟行為的人,委托代理人一般情況下是通曉法律的人士或律師。

          委托代理人的概念

          中華人民共和國民法通則》第六十四條規(guī)定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。

          委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生代理權(quán)的代理,由于它是依據(jù)本人意思而產(chǎn)生代理權(quán)的代理,本人意思表示是發(fā)生委托代理的前提條件,因此又稱為意定代理。委托授權(quán)行為是被代理人以委托的意思表示將代理權(quán)授予代理人的行為。它是委托代理產(chǎn)生的根據(jù)。我國《民法通則》有關(guān)委托代理的規(guī)定,明確使用了“授權(quán)委托書”、“委托書授權(quán)”等術(shù)語,可見,我國《民法通則》也把授權(quán)行為作為委托代理發(fā)生的根據(jù)。

          一般認(rèn)為代理權(quán)的授予,并不是一種契約關(guān)系,而是一種單方法律行為,它不必取得代理人的同意,僅憑被代理人一方的意思表示,就能發(fā)生授權(quán)的效力。我國《民法通則》第65條規(guī)定,授權(quán)委托書只需要委托人簽名或者蓋章即可。

          通常情況下,在本人完成授權(quán)行為之時(shí),本人與代理人之間往往已設(shè)定一種合同關(guān)系作為代理權(quán)賴以產(chǎn)生的基本法律關(guān)系。所以,委托合同是產(chǎn)生委托代理授權(quán)的原因或基礎(chǔ),委托代理權(quán)就成為受托人處理委托事務(wù)的一種手段。但是,委托合同的成立和生效,并不當(dāng)然產(chǎn)生代理權(quán),只有委托人作出委托授權(quán)的單方行為,代理權(quán)才發(fā)生。此外,勞動合同關(guān)系、合伙關(guān)系、職務(wù)關(guān)系,并不存在委托合同關(guān)系,也能產(chǎn)生委托代理授權(quán)。

          委托代理授權(quán),一般為要式行為?!?a href="/wiki/term-3023.html" class="taglink">中華人民共和國民法通則》第六十五條第1款規(guī)定:“民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。”在法律規(guī)定必須用書面形式時(shí),口頭形式為無效。

          委托代理是在訴訟上為當(dāng)事人提供方便,維護(hù)其合法權(quán)益的一種代理制度。在實(shí)際生活中,一些當(dāng)事人因某些原因難以親自訴訟,或者因缺乏法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)需要在訴訟上獲得他人的幫助,這就需要委托他人代理訴訟。當(dāng)事人通過委托代理人進(jìn)行訴訟,可以充分地行使其訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù),更好地維護(hù)自己的合法權(quán)益。

          因?yàn)?a href="/wiki/term-8490.html" class="taglink">民事案件的當(dāng)事人、法定代理人、法定代表人參加訴訟活動是依法享有的訴訟權(quán)利,如果他們不能親自參加訴訟或者需要他人給予法律上的幫助,則可以委托代理人進(jìn)行訴訟,但這不會喪失本人親自參加訴訟的權(quán)利。對于離婚案件,委托了代理人后,本人也應(yīng)親自出庭行使權(quán)利。

          哪些人員可以被委托為訴訟代理人?

          2012修正的《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條規(guī)定:當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人:

          (一)律師、基層法律服務(wù)作者;

          (二)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;

          (三)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。

          對哪些人員可以被委托為訴訟代理人,原民事訴訟法規(guī)定,律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民,都可以被委托為訴訟代理人。實(shí)踐中,當(dāng)事人的近親屬、社會團(tuán)體或所在單位推薦的人代理的案件,總體上比例不高,且不存在問題。經(jīng)人民法院許可的其他公民代理是在改革開放之初我國律師數(shù)量嚴(yán)重不足的特定歷史條件下而在程序法中設(shè)定的一種特殊的制度安排。但是,從近些年的司法實(shí)踐來看,經(jīng)人民法院許可的其他公民代理案件,在實(shí)踐中存在一些問題,主要表現(xiàn)為:

          一是有些公民未經(jīng)法律培訓(xùn)和司法考試,以營利為目的從事訴訟代理活動,有的甚至假冒律師違法代理,擾亂法律服務(wù)市場秩序。司法部《關(guān)于公民個人未經(jīng)批準(zhǔn)不得從事有償法律服務(wù)的批復(fù)》規(guī)定“任何單位和個人未經(jīng)司法行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn),均不得面向社會提供有償法律服務(wù)”,但由于在制度層面缺乏相應(yīng)的監(jiān)管、懲處配套措施,相關(guān)監(jiān)管工作難以到位,使得以營利為目的的公民代理訴訟問題屢禁不止。

          二是多數(shù)公民代理人法律專業(yè)知識匱乏,訴訟代理經(jīng)驗(yàn)、技能不足,調(diào)查、收集證據(jù)能力有限,難以有效地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,甚至影響、制約訴訟活動的正常進(jìn)行。   

          三是有部分法院退休但又不具有律師資格(不能作執(zhí)業(yè)律師)的法官或現(xiàn)任法官的親朋好友從事公民代理活動,利用關(guān)系影響、干擾案件的依法辦理,甚至拉攏腐蝕法官隊(duì)伍,影響司法公正。  

          立法過程中,有的部門、專家也提出,實(shí)踐中有些個人以訴訟代理人的名義長期包攬?jiān)V訟,甚至濫用訴訟,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)限制訴訟代理人的范圍。立法機(jī)構(gòu)經(jīng)研究認(rèn)為,訴訟代理制度既要滿足當(dāng)事人的法律服務(wù)需求,也要有利于維護(hù)訴訟秩序。因此,本條第二款刪除了原民事訴訟法規(guī)定的“經(jīng)人民法院許可的其他公民”,將可以被委托為訴訟代理人的范圍修改為:

          (一)律師、基層法律服務(wù)工作者  

          律師是國家法律和當(dāng)事人合法權(quán)益的維護(hù)者,近年來我國的律師隊(duì)伍不斷擴(kuò)大,素質(zhì)不斷提高,已經(jīng)成為我國法治建設(shè)中一支強(qiáng)有力的隊(duì)伍。根據(jù)律師法規(guī)定,律師的一項(xiàng)主要業(yè)務(wù)就是接受民事案件當(dāng)事人的委托,擔(dān)任代理人參加訴訟。律師參與訴訟對人民法院查清事實(shí),正確運(yùn)用法律,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益具有重要作用。另外,為滿足訴訟代理需求,規(guī)范訴訟代理活動,這次修改明確了基層法律服務(wù)工作者的訴訟代理人地位,允許其像律師一樣可以面向當(dāng)事人提供民事訴訟代理服務(wù)?;鶎臃煞?wù)工作制度是一項(xiàng)具有我國特色的法律服務(wù)制度。該制度始創(chuàng)于二十世紀(jì)八十年初期,基層法律服務(wù)組織設(shè)在農(nóng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)、城市街道,基層法律服務(wù)工作者從具有法律知識的人中選拔,主要職能是面向基層群眾尤其是低收入人群提供及時(shí)、便利、收費(fèi)低廉的法律咨詢服務(wù),包括民事訴訟、行政訴訟代理服務(wù)。經(jīng)過多年的發(fā)展,基層法律服務(wù)已經(jīng)與律師服務(wù)形成拾遺補(bǔ)缺、優(yōu)勢互補(bǔ)的關(guān)系與格局,深受人民群眾的歡迎。但目前基層法律服務(wù)工作的法制依據(jù)僅是國務(wù)院文件和司法部規(guī)章,尤其是基層法律服務(wù)工作者的訴訟代理地位至今未從立法上予以確認(rèn),除部分地方以省級法院與司法廳(局)聯(lián)合發(fā)文形式明確其訴訟代理地位外,多數(shù)地方的基層法律服務(wù)工作者多以“公民代理”身份參與訴訟活動。這一狀況對于充分發(fā)揮基層法律服務(wù)作用,更好地滿足基層群眾訴訟代理服務(wù)需求造成了較大影響。因此,在縮小公民代理適用對象范圍、規(guī)范公民代理行為的同時(shí),明確基層法律服務(wù)工作者在民事訴訟中可以擔(dān)任代理人的訴訟地位及其職責(zé),對于充分發(fā)揮基層法律服務(wù)工作的作用,更好地滿足人民群眾的法律服務(wù)需求具有重要意義。  

          (二)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員

          當(dāng)事人是自然人的,其近親屬可以作為訴訟代理人,近親屬一般包括:夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。當(dāng)事人是法人或者其他組織的,其工作人員可以作為訴訟代理人。  

          (三)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民  

          1.有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。社會團(tuán)體指依法或經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)成立的,有章程、有名稱、有一定數(shù)量成員、有經(jīng)費(fèi)來源、有辦事機(jī)構(gòu)、有辦公地點(diǎn)的非營利性組織。主要包括:(1)人民群眾團(tuán)體。如工會、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、青年團(tuán)等;(2)社會公益團(tuán)體。如中國福利基金會、中國紅十字會、消費(fèi)者協(xié)會等舉辦社會公益事業(yè)的團(tuán)體;(3)文藝工作團(tuán)體。如文學(xué)藝術(shù)界聯(lián)合會、戲劇工作者協(xié)會、音樂工作者協(xié)會等從事文學(xué)、美術(shù)、戲劇、音樂等文藝工作的團(tuán)體;(4)學(xué)術(shù)研究團(tuán)體。如自然科學(xué)工作者協(xié)會、社會科學(xué)工作者協(xié)會、醫(yī)學(xué)會等從事某種專門學(xué)術(shù)研究的團(tuán)體;(5)行業(yè)自律性組織。如專利代理人協(xié)會等;(6)宗教團(tuán)體。如基督教、天主教、佛教等從事宗教活動的團(tuán)體。社會團(tuán)體不是以團(tuán)體的名義代理訴訟,而是以團(tuán)體推薦的人的名義作為訴訟代理人。  

          2.當(dāng)事人所在單位推薦的公民。當(dāng)事人所在單位為保護(hù)其職工的合法權(quán)益,可以在單位中推薦一人為當(dāng)事人代理訴訟,但被推薦的人作為訴訟代理人必須經(jīng)當(dāng)事人同意和授權(quán)。   

          3.當(dāng)事人所在社區(qū)推薦的公民。這里的“社區(qū)”主要是指當(dāng)事人所在的居委會、村委會。為了維護(hù)本社會當(dāng)事人的權(quán)益,當(dāng)事人所在的居委會、村委會也可以推薦本社區(qū)的公民代理當(dāng)事人訴訟。   

          本條第一款規(guī)定:“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。”這樣規(guī)定,一方面,是考慮訴訟的需要,尊重當(dāng)事人的意思;另一方面,又是對委托代理人人數(shù)的限制,這種限制,既不影響當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利,又有利于訴訟的進(jìn)行。

          委托代理人的特點(diǎn)

          委托代理人具有以下三個特點(diǎn):

          第一,代理權(quán)的發(fā)生是基于當(dāng)事人、法定代理人、法定代表人的授權(quán),而不是由法律規(guī)定。

          第二,代理的事項(xiàng)及權(quán)限,除法律有特別規(guī)定的以外,一般由被代理人自己決定,委托代理只能在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動。

          第三,當(dāng)事人、法定代理人、法定代理人委托他人代為訴訟,必須向受訴人民法院遞交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書是當(dāng)事人向人民法院聲明委托他人找為訴訟的訴訟文書,是委托代理人取得委托代理資格,為被代理人進(jìn)行訴訟的證明文書。

          委托代理終止的情形?

          《中華人民共和國民法通則》第六十九條規(guī)定,有下列情形之一的,委托代理終止:

          (一)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;

          (二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;

          (三)代理人死亡;

          (四)代理人喪失民事行為能力;

          (五)作為被代理人或者代理人的法人終止。

          委托代理人的法律規(guī)定

          《中華人民共和國民法通則》

          第六十三條 公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。

          代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。

          依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為,不得代理。

          第六十四條 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。

          委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán),法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán),指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。

          第六十五條 民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。

          書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或者蓋章。

          委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。

          第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。

          代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

          代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

          第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

          第六十七條 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

          第六十八條 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任,但在緊急情況下,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。

          第六十九條 有下列情形之一的,委托代理終止:

          (一)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;(二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(三)代理人死亡;(四)代理人喪失民事行為能力;(五)作為被代理人或者代理人的法人終止。

          中華人民共和國民事訴訟法

          第五十八條 當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

          下列人員可以被委托為訴訟代理人:

          (一)律師、基層法律服務(wù)工作者;

          (二)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;

          (三)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。

          第五十九條 委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。

          授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權(quán)。

          僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書,必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的,由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明,再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明,或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明。

          第六十條 訴訟代理人的權(quán)限如果變更或者解除,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院,并由人民法院通知對方當(dāng)事人。

          第六十一條 代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權(quán)調(diào)查收集證據(jù),可以查閱本案有關(guān)材料。查閱本案有關(guān)材料的范圍和辦法由最高人民法院規(guī)定。

          第六十二條 離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達(dá)意思的以外,仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。

          中華人民共和國刑事訴訟法》

          第三十二條 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外,還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人:

          (一)律師;

          (二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;

          (三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。

          正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人,不得擔(dān)任辯護(hù)人。

          第三十三條 犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起,有權(quán)委托辯護(hù)人;在偵查期間,只能委托律師作為辯護(hù)人。被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。

          偵查機(jī)關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi),應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民法院自受理案件之日起三日以內(nèi),應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護(hù)人的,人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)其要求。

          犯罪嫌疑人、被告人在押的,也可以由其監(jiān)護(hù)人、近親屬代為委托辯護(hù)人。

          辯護(hù)人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后,應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知辦理案件的機(jī)關(guān)。

          第三十四條 犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的,本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的,法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。

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