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非法行醫(yī)

非法行醫(yī)的認定

醫(yī)療衛(wèi)生管理法規(guī)，未對非法行醫(yī)的概念明確界定。我們認為，依據(jù)相關法規(guī)，非法行醫(yī)，是指未依法取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》而行醫(yī)和未依法取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》而開展的診療活動。

根據(jù)《醫(yī)療機構管理條例》，非法行醫(yī)主要應包括下列6個方面：

（1） 未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的。

（2） 逾期不校驗《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》仍從事診療活動的，或者拒不校驗的。

（3） 出賣、轉(zhuǎn)讓、出借《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的。

（4） 診療活動超出登記范圍的。

（5） 使用非衛(wèi)生技術人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術工作的。

（6） 出具虛假證明文件的。

根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》，非法行醫(yī)應包括下列2個方面：

（1） 未經(jīng)批準擅自開辦醫(yī)療機構行醫(yī)。

（2） 或者非醫(yī)師行醫(yī)的。

根據(jù)《母嬰保健法》未取得國家頒發(fā)的有關合格證書的，有下列行為之一：

（1）從事婚前醫(yī)學檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷或者醫(yī)學技術鑒定的；

（2）施行終止妊娠手術的；

（3）出具《母嬰保健法》規(guī)定的有關醫(yī)學證明的?；蛘叱鼍哂嘘P虛假醫(yī)學證明或者進行胎兒性別鑒定的。

其他非法行醫(yī)情形

（1）未經(jīng)衛(wèi)生部和外經(jīng)貿(mào)部批準，成立中外合資、合作醫(yī)療機構并開展醫(yī)療活動或以合同方式經(jīng)營診療項目的，視同非法行醫(yī)；

（2）外國醫(yī)師來華短期行醫(yī)未經(jīng)所在地設區(qū)的市級以上衛(wèi)生行政部門注冊取得《外國醫(yī)師短期行醫(yī)許可證》的。

個人非法行醫(yī)及其民事責任

非法行醫(yī)不論怎樣，最終是由自然人所為。個人非法行醫(yī)相對于單位和醫(yī)療機構非法行醫(yī)而言。個人非法行醫(yī)有兩類：

1. 無醫(yī)師資格或無醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格者的行醫(yī)。其方式有：（1）私設診所或以游動方式開展診療活動。其民事責任由行醫(yī)者本人承擔；（2）掛靠正式醫(yī)療機構以“?？苹?qū)＜?a href="/wiki/term-961.html" class="taglink">門診”名義行醫(yī)。其民事責任依民法通則和民事訴訟規(guī)則的精神，由行醫(yī)人和醫(yī)療機構承擔連帶責任；（3）個人或個人合作執(zhí)業(yè)的醫(yī)療機構被吊銷或注銷執(zhí)業(yè)許可證后繼續(xù)行醫(yī)。其民事責任由行為人承擔。

2. 有醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證者的非法行醫(yī)。其方式有：（1）私設診所或在家里私自開展診療活動。其民事責任由行醫(yī)者本人承擔；（2）在非醫(yī)療機構或他人（單位）私設的醫(yī)療機構兼職行醫(yī)。其民事責任由兼職單位承擔，因其具有職務行為性質(zhì)。應當指出，到正式醫(yī)療機構非法兼職從事執(zhí)業(yè)許可范圍的業(yè)務，不構成非法行醫(yī)。因此過失造成患者人身損害應認定為醫(yī)療事故。因為行醫(yī)人與其兼職的醫(yī)療機構都具有主體資格，行為人只負行政責任。

單位非法行醫(yī)及其民事責任

單位非法行醫(yī)，是單位或組織未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》而開展診療活動。不論其從業(yè)人員是否具有衛(wèi)生技術資格與執(zhí)業(yè)資格，由此產(chǎn)生的民事責任均由該單位或組織承擔。單位非法行醫(yī)的情形有：

1. 非醫(yī)療機構超出服務開展診療活動，縱使進行診療行為的個人有在其醫(yī)療機構從業(yè)的執(zhí)業(yè)資格，亦不影響其非法行醫(yī)的構成，但其行為產(chǎn)生的民事責任應由該機構承擔。

2. 單位獲準設置醫(yī)療機構但尚未取得執(zhí)業(yè)許可證而開展診療活動。執(zhí)業(yè)許可不是單純的行政管理程序問題，也是關系患者生命健康安全的實體問題。行政部門需進行審查、實地核實并對從業(yè)者的知識與技能抽樣考核，合格的方許可執(zhí)業(yè)。許可前執(zhí)業(yè)的是非法行醫(yī)，其民事責任由該單位，而非欲設之醫(yī)療機構或從業(yè)者承擔。

3. 醫(yī)療機構被吊銷或注冊執(zhí)業(yè)許可證后繼續(xù)開展診療活動。該醫(yī)療機構在法律上已不復存在，以其名義進行的非法行醫(yī)活動的民事責任應由行為人承擔，其實質(zhì)是個人非法行醫(yī)；但行為人隸屬于合法單位，依該單位意思行醫(yī)的，是單位非法行醫(yī)，民事責任由該單位承擔。

醫(yī)療機構非法行醫(yī)及其民事責任

醫(yī)療機構的非法行醫(yī)不等于其一般的違法行為，而是違反有關規(guī)定，進行治療活動的主體、場所不具有法定資質(zhì)的違法行為，由此造成患者人身損害的，不屬于醫(yī)療事故。其類型有：

（1）任用不具有執(zhí)業(yè)資格的人員從事診療活動。就行為人而言也構成非法行醫(yī)，但只承擔相應刑事和行政責任，對患者的民事責任應由醫(yī)療機構承擔，因為它是職務行為。

（2）任用執(zhí)業(yè)醫(yī)師從事其本專業(yè)以外的診療活動，處理同前。

（3）超出核準診療項目從事診療活動，但急救、急診除外。由此產(chǎn)生的民事責任由醫(yī)療機構承擔。

（4）非法另設派出機構行醫(yī)。其實質(zhì)是新設機構未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，類似前文所論單位非法行醫(yī)。

（5）將部分科室承包給不具醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格者行醫(yī)，或允許其掛靠行醫(yī)。其處理見“個人非法行醫(yī)及其民事責任”。

非法行醫(yī)罪、非法進行節(jié)育手術罪

《中華人民共和國刑法》第三百三十六條 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。
未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

《關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》明確未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動等五種情形應認定為非法行醫(yī)。

其中，個人未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構的；被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的都屬于未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)情形。

司法解釋指出，嚴重損害就診人身體健康是指造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的或者是造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的。

根據(jù)該司法解釋規(guī)定，實施非法行醫(yī)犯罪，同時構成生產(chǎn)、銷售假藥罪，生產(chǎn)、銷售劣藥罪，詐騙罪等其他犯罪的，依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 該司法解釋于2008年5月9日起施行。