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拘役

公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行的，短期剝奪犯罪分子人身自由、強(qiáng)制勞動(dòng)改造的刑罰。被判處拘役的罪犯，一般是指所犯罪行較輕，但具有一定的人身危險(xiǎn)性。如非法剝奪他人人身自由罪，犯罪人只是對(duì)他人采取非法剝奪自由的手段，將其鎖、捆在某一地點(diǎn)，其犯罪行為較輕，但這種行為就犯罪人本身而言，有可能隨時(shí)危及他人人身安全、生命安全，對(duì)于這類犯罪，可給予拘役的刑事處罰。

拘役期限為一個(gè)月以上六個(gè)月以下，數(shù)罪并罰不得超過一年。被判拘刑期從人民法院的判決之日起生效，但在宣判前被先行羈押的，其羈押一日折抵刑期一日。

特征：

1．拘役是一種短期自由刑。拘役的刑期最短不少于1個(gè)月，最長不超過6個(gè)月。所以，拘役是中國對(duì)罪犯予以關(guān)押、實(shí)行強(qiáng)制勞動(dòng)改造的三種自由刑中最輕的一種。

2．拘役適用于罪行較輕但需要短期關(guān)押改造的罪犯。

3．拘役是剝奪自由的刑罰方法由于拘役剝奪犯罪人的自由，所以與管制具有明顯區(qū)別。由于拘役是刑罰方法，所以它與行政拘留、刑事拘留、司法拘留在法律屬性、適用對(duì)象、適用機(jī)關(guān)、適用依據(jù)、適用程序、適用期限上都有明顯區(qū)別。

4．拘役是由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行的刑罰方法

拘役由公安機(jī)關(guān)在就近的拘役所、看守所或者其他監(jiān)管場(chǎng)所執(zhí)行；在執(zhí)行期間，受刑人每月可以回家一天至兩天；參加勞動(dòng)的，可以酌量發(fā)給報(bào)酬。

從中國刑法分則有關(guān)拘役的規(guī)定可以看出其適用對(duì)象具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

1．拘役一般只適用于犯罪性質(zhì)比較輕微的犯罪。適用比例最高的是瀆職罪，其次分別是妨害社會(huì)管理秩序罪、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪等。刑法分則中犯罪性質(zhì)最嚴(yán)重的，如危害國家安全罪、危害公共安全罪等，也可以適用拘役，但所占比例最低。

2．拘役多適用于社會(huì)危害性不大的犯罪。中國刑法分則中除過失致人死亡罪沒有規(guī)定可以適用拘役外，絕大多數(shù)過失犯罪都可以適用拘役，約占全部過失犯罪的95%左右。在同一類犯罪中，能夠適用拘役的也是一些社會(huì)危害性不大的犯罪。

3．在中國刑法分則中，設(shè)置拘役刑的條文絕大多數(shù)是把拘役作為最低法定刑規(guī)定的。在這樣的條文中，拘役既可適用于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處有期徒刑的犯罪，也可以適用于本應(yīng)判處短期徒刑，但具有從輕情節(jié)的犯罪。另外，在刑法分則中規(guī)定有管制刑的條文，大多規(guī)定有拘役。在這樣的條文中，拘役介于管制與徒刑之間。所以，拘役除有上述兩種用法外，還可以適用于本應(yīng)判處管制，但具有從重情節(jié)的犯罪。此外，在以短期徒刑為最低法定刑的犯罪中，如果具體犯罪具有減輕處罰情節(jié)，也可以判處拘役。

根據(jù)刑法第42條和第69條的有關(guān)規(guī)定，拘役的期限為1個(gè)月以上6個(gè)月以下。數(shù)罪并罰時(shí)，最高不得超過1年。可見，拘役的上限刑期與有期徒刑的下限刑期（6個(gè)月）相銜接。這一規(guī)定較好地體現(xiàn)了拘役的特點(diǎn)，使刑罰體系更為連貫和嚴(yán)密。拘役的刑期從判決之日起計(jì)算。判決以前先行羈押的，羈押1日折抵刑期1日。

拘役的以上特征，決定了它與其他短期剝奪或限制人身自由的刑事拘留、（治安）行政拘留、民事拘留在法律屬性、適用對(duì)象、適用主體、法律依據(jù)等方面均有所區(qū)別：

1．性質(zhì)不同。拘役是刑罰方法；而刑事拘留是刑事訴訟中公安機(jī)關(guān)在緊急情況下依法臨時(shí)剝奪現(xiàn)行犯或重大犯罪嫌疑分子人身自由的一種刑事強(qiáng)制措施，以防止其逃避偵查、審判或繼續(xù)進(jìn)行犯罪活動(dòng)。民事拘留是民事訴訟中的一種強(qiáng)制措施，具有司法性質(zhì)，又稱司法拘留。行政拘留是對(duì)違反治安管理的行為人所適用的其中一種行政處罰方法。

2．適用對(duì)象不同。拘役適用于罪行較輕的犯罪分子；刑事拘留適用于具有刑事訴訟法第61條規(guī)定的7種情形之一的現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子。民事拘留適用于民事訴訟法第102條規(guī)定的6種妨害民事訴訟行為之一的訴訟參與人或者其他人。行政拘留的對(duì)象是不構(gòu)成犯罪但違反治安管理規(guī)定的行為人。

3．適用的機(jī)關(guān)不同。拘役由人民法院判決；民事拘留須經(jīng)人民法院院長批準(zhǔn)，期限為15日以下，被拘留人由人民法院交公安機(jī)關(guān)看管；而刑事拘留、行政拘留由公安機(jī)關(guān)直接適用。

4．法律依據(jù)不同。拘役的依據(jù)是刑法；刑事拘留的依據(jù)是刑事訴訟法；民事拘留的依據(jù)是民事訴訟法；而行政拘留的依據(jù)則是治安管理處罰條例。

拘役刑作為一種短期自由刑，與其他種類的短期自由刑一樣，存在不足之處。而這些短期自由刑本身固有的缺陷，主要體現(xiàn)在具體的執(zhí)行制度方面。

其一，實(shí)踐中，拘役刑的執(zhí)行常常是在看守所內(nèi)執(zhí)行，將被判處拘役的罪犯放在專門的拘役所內(nèi)執(zhí)行的極少。由于看守所內(nèi)關(guān)押的大部分是尚未被判決的刑事被告人，其中既有罪行較輕的犯罪分子，也有罪行重大的犯罪分子，既有初犯，也有主觀惡性較重的累犯，成分十分復(fù)雜。而拘役犯都是罪行較輕、主觀惡性較小的初犯，將拘役犯與其他犯罪分子關(guān)押在一起，易發(fā)生交叉感染，使拘役犯增強(qiáng)犯罪技能，增加主觀惡性，強(qiáng)化犯罪意識(shí)，增大罪犯的人身危險(xiǎn)性，鞏固了犯罪心理結(jié)構(gòu)。

其二，對(duì)于服刑人員的教育和改造是需要一定的時(shí)間的，但是短期自由刑的刑期是有限的，容易形成服刑人員改造期與服刑期之間的矛盾。由于拘役刑期較短，其懲罰功能弱，不具有刑罰的威懾力，以致無法達(dá)到改造效果。

其三，拘役刑執(zhí)行中和執(zhí)行后的“后遺癥”多。如罪犯可能因受刑而失業(yè)、失學(xué)、婚姻家庭破裂，子女的教育培養(yǎng)、家庭的經(jīng)濟(jì)生活等也將受到不良影響。罪犯服刑期滿，無論是否得到改造，都會(huì)在升學(xué)、就業(yè)、婚戀等方面受到歧視和阻礙，從而對(duì)前途失去信心，復(fù)歸社會(huì)困難。

1 國外的改善情況

短期自由刑存在的弊端，成為短期自由刑改革和完善的直接動(dòng)因。早在1812年在倫敦召開的第一次國際刑法及監(jiān)獄會(huì)議上，就討論了用不剝奪自由的勞動(dòng)來替代短期監(jiān)禁的可能性問題，建議以農(nóng)業(yè)勞動(dòng)或日監(jiān)禁來替代短期監(jiān)禁。以后又有多次國際會(huì)議討論短期自由刑的弊端及補(bǔ)救措施。但是，經(jīng)過爭論，取得較為一致的意見是，從罪刑相適應(yīng)原則出發(fā)，短期自由刑是不可或缺和不可替代的，一旦廢除短期自由刑，并沒有一個(gè)很好的替代方法。因此，短期自由刑問題，主要是如何完善問題。從國外的經(jīng)驗(yàn)來看，改革和完善短期自由刑制度，主要采取三種途徑：一是易科罰金；一是易科限制自由刑；一是創(chuàng)制半自由刑，如周末監(jiān)禁、半監(jiān)禁，業(yè)余監(jiān)禁和家內(nèi)服刑。其中由于半自由刑使犯罪分子既限制人身自由，又保持某種程度的家庭關(guān)系，與社會(huì)存在一定的接觸，有利于罪犯早日回歸社會(huì)的特點(diǎn)，被大多數(shù)國家所采用。

2 制度完善

（一）嚴(yán)格拘役刑的宣告

拘役刑可能給罪犯的聲譽(yù)以及未來的工作、生活造成不良影響，因此，應(yīng)當(dāng)在法律上確定短期自由刑作為對(duì)付輕微犯罪的最后手段地位，既在非必不可少的情況下，法院不應(yīng)對(duì)罪犯適用拘役刑。確保拘役刑只適用于那些危害不大，但又確實(shí)有關(guān)押必要的罪犯。在這方面，原聯(lián)邦德國于1975年生效的新刑法第47條第1款很有借鑒意義：“法院科處不滿6個(gè)月之自由刑，唯在依犯罪或犯罪人之人格所具特別情況，堪認(rèn)為科處自由刑對(duì)犯罪人之影響作用及法律秩序之維護(hù)確不可少時(shí)，始得為之。”俄羅斯刑法第54條第2款規(guī)定：“對(duì)在法院作出判決之時(shí)不滿16歲的人，以及對(duì)孕婦和有8歲以下的子女的婦女，不得判處拘役。”這些規(guī)定的精神值得借鑒。中國刑法中也應(yīng)規(guī)定類似的“最后手段”條款以給審判人員運(yùn)用作為指導(dǎo)。鑒于未滿18周歲的未成年人的人格尚未定型，為不過早地使其受到短期自由刑弊端的影響，建議立法上明確規(guī)定，對(duì)審判時(shí)未滿18歲的偶犯，一般不得處以拘役刑。

（二）改善拘役刑的執(zhí)行方式

1．建立專門的拘役所，避免目前通常將拘役犯放在當(dāng)?shù)?a href="/wiki/term-1545.html" target="_blank">看守所，與未決犯一起關(guān)押的不當(dāng)做法。看守所的主要功能是羈押未決犯，其改造、矯正罪犯的功能較弱，且現(xiàn)實(shí)中看守機(jī)關(guān)也不重視對(duì)拘役犯的教育改造，因而往往是勞動(dòng)成為拘役的唯一內(nèi)容。將拘役犯放在看守所，無法實(shí)現(xiàn)改造罪犯的目的。相反，未決犯中情況復(fù)雜，將罪行本來比較輕、人身危險(xiǎn)性也本不甚大的拘役犯與這些未決犯放在一起，加上教育措施跟不上，反而可能妨害改造質(zhì)量。拘役刑的這種執(zhí)行狀況已經(jīng)嚴(yán)重影響到其應(yīng)有作用的發(fā)揮。因此，建立專門的以懲罰、教育、矯正拘役犯和其他短期徒刑犯為主要職能的行刑場(chǎng)所，將拘役犯都放到拘役所服刑，是十分必要的。

2．?dāng)U大拘役緩刑的適用。緩刑制度，一方面根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則的要求，對(duì)犯罪分子的犯罪行為給予剝奪自由刑處罰的嚴(yán)厲的否定評(píng)價(jià)，另一方面又暫時(shí)不對(duì)罪犯進(jìn)行關(guān)押，讓罪犯仍然生活在社會(huì)上，自覺進(jìn)行自我改造，并發(fā)揮社會(huì)對(duì)罪犯的監(jiān)督、教育、幫助作用，從而避免了短期自由刑帶來的消極影響。同時(shí)又在一定時(shí)間內(nèi)保留了對(duì)原判刑罰執(zhí)行的可能性，給罪犯保持一種壓力，促使其約束自己。因此在司法實(shí)踐中，對(duì)于被判處拘役的罪犯，符合緩刑條件的應(yīng)盡量適用緩刑。

（三）增設(shè)替代措施

1．增設(shè)不剝奪自由的勞動(dòng)改造刑。國外替代短期自由刑的制度之一是設(shè)置社區(qū)服務(wù)刑。即在刑法或刑事訴訟法中規(guī)定罪犯在一定條件下可以以社區(qū)服務(wù)代替短期自由刑。這一制度在英國、美國、法國等西方國家較為流行。例如，1974年英國《刑事審判法》規(guī)定了社區(qū)服務(wù)令，其主要內(nèi)容是法院對(duì)于17歲以上被確定犯有被判處監(jiān)禁刑的犯罪人，可以在一年的期限內(nèi)選擇適當(dāng)?shù)娜掌冢?a href="/wiki/term-11457.html" target="_blank">命令其在40小時(shí)～240小時(shí)以內(nèi)，從事無報(bào)酬的社會(huì)服務(wù)性勞動(dòng)。法國1983年也在刑罰體系中引入了這一制度，在其1996年新修訂的刑法典中保留并系統(tǒng)規(guī)定了這一制度，使之成為監(jiān)禁刑的替代刑。

借鑒其他國家的成功做法，中國從2003年試行社區(qū)矯正制度，要求罪行較輕的刑事犯罪分子參加社區(qū)勞動(dòng)，使犯罪分子在時(shí)間上可以保持正常的工作關(guān)系及某種程度的家庭關(guān)系，保證其基本的社會(huì)來源，由于與社會(huì)保持一定的接觸，罪犯的生活環(huán)境改變差異小，并且能夠減少獄內(nèi)交叉感染，使罪犯早日融入社會(huì)，順利向“社會(huì)人”過渡。這樣就極大地降低了監(jiān)禁刑的消極作用，有助于罪犯回歸社會(huì)。因此建議從立法上增設(shè)不剝奪自由的勞動(dòng)改造刑，刑期為6個(gè)月至3年，對(duì)不宜適用短期自由刑的犯罪人適用。這樣，不僅所判處的刑種性質(zhì)不會(huì)重于短期自由刑，而且可以為政府節(jié)約開支，有助于消除短期自由刑的弊端。

2．充分發(fā)揮其他刑種的替代作用。主要包括：（1）擴(kuò)大罰金刑的適用范圍。國外的實(shí)踐表明，罰金刑也能夠起到短期自由刑相同的刑罰積極效果。因此，用罰金取代短期自由刑已經(jīng)成為世界各國刑罰制度改革的一個(gè)重要趨勢(shì)。中國可借鑒這一經(jīng)驗(yàn)，在前期調(diào)查被告人是否有罰金繳交能力的基礎(chǔ)上，法官對(duì)有能力的被告人可以根據(jù)案件的具體情況來選擇判處罰金刑。（2）增設(shè)一些資格刑。有些犯罪的發(fā)生，與犯罪分子從事一定的專門工作和職業(yè)有密切關(guān)系，如證券交易中的非法操縱證券交易價(jià)格罪和內(nèi)幕交易罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、計(jì)算機(jī)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪、醫(yī)療事故罪、交通肇事罪等。對(duì)于這些犯罪分子判處剝奪從事特定職業(yè)的資格和權(quán)利，不僅是對(duì)他們進(jìn)行有效的懲罰，而且可以有效防治其利用特定職業(yè)重新犯罪。這樣既可以達(dá)到刑罰預(yù)防的效果，也可以避免短期自由刑的弊端。

3．用其他處置措施來代替拘役。如以非刑罰處分措施代替拘役，對(duì)絕大多數(shù)輕微違法犯罪行為盡量不以犯罪論處。

理論界關(guān)于拘役刑的存廢之爭

拘役刑的存廢之爭由來已久，20世紀(jì)50年代，一些學(xué)者就認(rèn)為短期自由刑弊端很多，以至后來在刑法修訂過程中提出不應(yīng)當(dāng)在刑法中規(guī)定拘役刑。其弊端主要有：刑期太短，不利于改造罪犯，也不利于威懾其他可能的犯罪者；容易在罪犯之間發(fā)生犯罪意識(shí)的交叉感染，難以實(shí)現(xiàn)刑罰的目的；容易斷絕犯罪分子的自新之路，促使罪犯自暴自棄。

也有學(xué)者認(rèn)為廢除拘役刑是不現(xiàn)實(shí)的，也是不必要的，而且是不應(yīng)該的。所謂不現(xiàn)實(shí)，是由于罪刑相適應(yīng)乃是中國刑法基本原則，而這一基本原則所賴以存在的思想基礎(chǔ)——刑罰報(bào)應(yīng)觀仍根深蒂固地存在于中國絕大多數(shù)社會(huì)成員的思想意識(shí)之中。當(dāng)前，社會(huì)上還存在著大量的輕微犯罪，而我們迄今尚未找到更為合適的且能為社會(huì)所接受的、與這些輕微犯罪的社會(huì)危害性相適應(yīng)的處理方法，如果此刻取消拘役刑，勢(shì)必是法律對(duì)這些危害行為無法給予恰當(dāng)?shù)奶幜P。

所謂不必要，是由于拘役雖有不少弊端，但多是可以通過對(duì)其進(jìn)行改革完善，采取補(bǔ)救措施就能減少其負(fù)面影響的。在這方面，國內(nèi)外立法、司法實(shí)踐中已有不少成功經(jīng)驗(yàn)可供我們借鑒。所謂不應(yīng)該，是由于拘役刑對(duì)社會(huì)發(fā)展不可缺少，它對(duì)一些特定犯罪，如過失犯罪、瀆職犯罪等輕微犯罪分子確實(shí)起到良好的教育、改造作用，并對(duì)其他可能違法犯罪者起到一般預(yù)防作用。一旦廢除，法律對(duì)這些犯罪就顯得無能為力，不利于預(yù)防輕微犯罪。而且一旦廢除拘役刑，勢(shì)必影響刑罰制定的連續(xù)性，不利于刑罰的執(zhí)行。

經(jīng)過爭論，雖然主張保留的意見占了主導(dǎo)地位，并被立法機(jī)關(guān)采納，但是，拘役刑的缺陷卻仍然是一個(gè)不可回避的問題。