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處斷的一罪

一、處斷的一罪概述

處斷的一罪又稱“裁判上的一罪”、“科刑上的一罪”和“處分的一罪”。法律把實(shí)質(zhì)上的數(shù)罪，在科刑上當(dāng)做一罪處斷的情況。處斷上的一罪包括想象競(jìng)合犯、牽連犯、連續(xù)犯。它們比并合罪（即要并罰的數(shù)罪）更接近于一罪。盡管它們的名稱用處斷上的一罪來(lái)表示，但其本質(zhì)仍是數(shù)罪而不是一罪。

按照我國(guó)刑法學(xué)界通說(shuō)，區(qū)分一罪與數(shù)罪，應(yīng)以犯罪構(gòu)成作為標(biāo)準(zhǔn)。因此，我主張?jiān)趨^(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)問題上，堅(jiān)持犯罪構(gòu)成說(shuō)。根據(jù)犯罪構(gòu)成理論，任何犯罪的成立，都必須是主觀要件和客觀要件的統(tǒng)一。

一罪通常指行為人實(shí)施了具有一個(gè)犯罪構(gòu)成或法律上規(guī)定按一罪處理的犯罪行為,一罪可以分為四種類型:

1、單純的一罪，也叫典型的一罪，是指基于一個(gè)罪過(guò)形式，實(shí)施的一個(gè)行為，符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的犯罪行為

2、實(shí)質(zhì)的一罪。指在外觀上具有數(shù)罪的某些特征，但實(shí)質(zhì)上構(gòu)成一罪的犯罪形態(tài)。它包括想象競(jìng)合犯，結(jié)果加重犯和繼續(xù)犯。

3、法定的一罪。是指本為符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的數(shù)罪，但因某種特定的理由，法律上將去規(guī)定為一罪的犯罪形態(tài)。它包括結(jié)合犯和慣犯。

4、處斷的一罪。又稱裁判的一罪，是指本來(lái)符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的數(shù)罪，但因其固有的特征，在司法機(jī)關(guān)處理時(shí)將其作為一罪。它包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。

二、處斷的一罪分類

（一）連續(xù)犯

1、連續(xù)犯的概念

連續(xù)犯是指行為人基于同一的或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，觸犯同一罪名的情況。有些時(shí)候符合上述條件但不按連續(xù)犯來(lái)處理而是采用數(shù)罪并罰，如故意傷害。

2、連續(xù)犯的構(gòu)成條件

(1)必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意

一般來(lái)說(shuō)，同一的犯罪故意，是指行為人具有數(shù)次實(shí)施同一犯罪的故意;概括的故意，是指行為人主觀上具有只要有條件就實(shí)施特定犯罪的故意。

(2)必須實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為

只實(shí)施一次行為的，不可能成立連續(xù)犯。數(shù)個(gè)行為是指二個(gè)以上的行為。連續(xù)犯一般僅限于每次行為能獨(dú)立構(gòu)成犯罪的情形。如果連續(xù)實(shí)施同一種行為，但每次都不能獨(dú)立構(gòu)成犯罪，只是這些行為的總和才構(gòu)成犯罪的，被認(rèn)為是徐行犯。但從我國(guó)刑法的規(guī)定來(lái)看，連續(xù)犯的數(shù)次行為，應(yīng)包括數(shù)次行為都獨(dú)立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為都不獨(dú)立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成犯罪有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪三種情況。例如，行為人連續(xù)詐騙，每次詐騙都數(shù)額較大的、每次詐騙都沒有達(dá)到數(shù)額較大但整體上達(dá)到數(shù)額較大的、數(shù)次中有的達(dá)到數(shù)額較大有的沒有達(dá)到數(shù)額較大的，都可以認(rèn)定為連續(xù)犯。這樣來(lái)認(rèn)定，一方面可以防止行為人逃避刑罰處罰，另一方面有利于正確計(jì)算追訴時(shí)效。

(3)數(shù)次行為具有連續(xù)性

是否具有連續(xù)性，應(yīng)從主客觀兩個(gè)方面進(jìn)行判斷。既要看行為人有無(wú)連續(xù)實(shí)施某種犯罪行為的故意，又要通過(guò)分析客觀行為的性質(zhì)、對(duì)象、方式、環(huán)境、結(jié)果等來(lái)判斷是否具有連續(xù)性。

(4)數(shù)次行為必須觸犯同一罪名

觸犯同一罪名，是指數(shù)次行為觸犯同一具體罪名，而不包括觸犯同類罪名的情況。值得注意的是，有的條文規(guī)定了不同的具體犯罪，因此，觸犯同一條文的，不等于觸犯同一罪名。

將連續(xù)犯以一罪論處，具有法律依據(jù)。

例如，刑法第153條第3款規(guī)定:對(duì)多次走私未經(jīng)處理的，按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。刑法第263條將“多次搶劫”規(guī)定為法定刑升格的條件。刑法第383條第2款規(guī)定:對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。這清楚地表明了對(duì)連續(xù)犯以一罪論處的含義。刑法第89條規(guī)定，對(duì)于連續(xù)犯的追訴期限應(yīng)從犯罪行為終了之日起計(jì)算，也表明對(duì)連續(xù)犯應(yīng)以一罪論處。

3、連續(xù)犯與繼續(xù)犯的區(qū)別：

（1）在行為個(gè)數(shù)上，連續(xù)犯具有獨(dú)立成罪的數(shù)個(gè)犯罪行為，繼續(xù)犯只有一個(gè)犯罪行為。

（2）在主觀要件上，連續(xù)犯要求主觀上有同一或概括的犯意，繼續(xù)犯只有一個(gè)犯意。

（3）在犯罪對(duì)象上，繼續(xù)犯要求必須是持續(xù)地侵犯一個(gè)對(duì)象，連續(xù)犯則無(wú)此要求。

相同之處：

（1）兩者都是以一罪論處。繼續(xù)犯是實(shí)質(zhì)的一罪，但連續(xù)犯是處斷的一罪。

（2)追訴期限的起算相同：都是從犯罪行為終了之日起算。

（二）吸收犯

1、吸收犯的概念

吸收犯，指一個(gè)犯罪行為因?yàn)槭橇硪粋€(gè)犯罪行為的必經(jīng)階段，組成部分或當(dāng)然結(jié)果，而被另一個(gè)犯罪行為吸收的情況。

2、吸收犯的構(gòu)成條件

（1）具有數(shù)個(gè)獨(dú)立的符合犯罪構(gòu)成的犯罪行為。如果只有一個(gè)行為符合犯罪構(gòu)成，則不可能成立吸收犯。

（2）數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同罪名。如果數(shù)行為觸犯同一罪名，則不可能是吸收犯，而可能是連續(xù)犯。

（3）數(shù)行為之間具有吸收關(guān)系，即前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。

通說(shuō)認(rèn)為，吸收犯的吸收關(guān)系有三種情況:一是重行為吸收輕行為，即社會(huì)危害丈、罪質(zhì)重、法定刑高的犯罪行為，吸收社會(huì)危害性小、罪質(zhì)輕、法定刑低的犯罪行為。如偽造貨幣后又出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的，由偽造貨幣罪吸收出售、運(yùn)輸假幣罪。二是實(shí)行行為吸收預(yù)備行為，即行為人已經(jīng)著手實(shí)行了犯罪，而預(yù)備行為觸犯另一罪名時(shí)，對(duì)預(yù)備行為不獨(dú)立定罪，而由實(shí)行行為吸收。例如，入室搶劫的行為，其預(yù)備行為觸犯了非法侵入住宅罪，其實(shí)行行為是搶劫，故搶劫罪吸收非法侵入住宅罪。三是主行為吸收從行為，即在共同犯罪中，行為人分別起到了主要作用、次要作用與較小作用時(shí)，由起主要作用的行為吸收其他行為，結(jié)局是主犯吸收從犯或脅從犯。

由于吸收犯的前后行為之間存在必經(jīng)階段與當(dāng)然發(fā)展之間的關(guān)系，故只能以一罪論處，而不能認(rèn)定為數(shù)罪(參見刑法第171條)。

（三）牽連犯

1、牽連犯的概念

牽連犯，是指犯罪的手段行為或者結(jié)果行為，與目的行為或者原因行為分別觸犯不伺罪名的情況。即在犯罪行為可分為手段行為與目的行為時(shí)，如手段行為與目的行為分別觸犯不同的罪名，便成立牽連犯;在犯罪行為可分為原因行為與結(jié)果行為時(shí)，若原因行為與結(jié)果行為分別觸犯不同的罪名，也成立牽連犯。前者如，以偽造公文的方法(手段行為)騙取公私財(cái)物(目的行為);后者如，盜竊財(cái)物(原因行為)后，為了銷贓而偽造印章(結(jié)果行為)。

2、牽連犯的構(gòu)成條件

構(gòu)成牽連犯，必須具備以下條件：

（1）數(shù)罪必須出于一個(gè)犯罪目的

犯罪目的，是指行為人通過(guò)實(shí)施危害社會(huì)的行為所希望達(dá)到的結(jié)果。犯罪目的不同于犯罪構(gòu)成中的主觀方面的故意，在一個(gè)犯罪目的支配下實(shí)施的牽連犯罪行為，其故意內(nèi)容可以不同，但都必須是故意。過(guò)失犯罪不成立牽連犯。

（2）必須實(shí)施了兩個(gè)以上獨(dú)立的犯罪行為。行為人必須實(shí)施了兩個(gè)以上獨(dú)立的犯罪行為且觸犯不同的罪名。如果只有一個(gè)犯罪行為，即使觸犯了不同罪名，也不是牽連犯而是想象競(jìng)合犯。犯罪行為的個(gè)數(shù)可根據(jù)犯罪構(gòu)成判斷。觸犯不同的罪名，既行為的異質(zhì)性，也就是說(shuō)，方法行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為是異質(zhì)數(shù)罪。如只觸犯同一罪名，是連續(xù)犯而不是牽連犯。

（3）數(shù)個(gè)犯罪行為須有牽連關(guān)系

牽連關(guān)系是指行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為之間具有方法與目的或原因與結(jié)果的密切聯(lián)系。

3、牽連犯與吸收犯的區(qū)別

牽連犯與吸收犯都具有數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，而且它們之間都具有一定的聯(lián)系，并且都是發(fā)生在一個(gè)犯罪過(guò)程中，都是出于犯一罪的目的。但是二者之間仍具有質(zhì)的區(qū)別?！　?/p>

（1）數(shù)行為觸犯的罪名的性質(zhì)不同。牽連犯的數(shù)行為觸犯的是不同的罪名，是罪質(zhì)不同的犯罪。吸收犯的數(shù)行為觸犯的是相同的罪名，是罪質(zhì)相同的犯罪。

（2）數(shù)行為間關(guān)系的含義不同。牽連犯的數(shù)行為之間是牽連關(guān)系，具體說(shuō)來(lái)，牽連關(guān)系是手段與目的、原因與結(jié)果關(guān)系。從實(shí)質(zhì)上來(lái)說(shuō)，牽連關(guān)系也是一種吸收關(guān)系。但這是一種刑的吸收關(guān)系，而不是罪的吸收，所吸收之罪仍獨(dú)立存在。吸收犯數(shù)行為間的關(guān)系是吸收關(guān)系，這種吸收關(guān)系是罪的吸收，所吸收之罪不再存在。

（3）行為的具體表現(xiàn)不同。牽連犯的數(shù)行為表現(xiàn)為手段行為、目的行為和結(jié)果行為。吸收犯的數(shù)行為表現(xiàn)為預(yù)備行為、未遂行為、實(shí)行行為、中止行為、組織行為、教唆行為、幫助行為等。

（4）犯罪故意的性質(zhì)不同。吸收犯數(shù)行為的故意是同一的；其數(shù)量可能多個(gè)，但性質(zhì)是相同的，且是針對(duì)同一行為對(duì)象，侵犯相同直接客體的故意。牽連犯的數(shù)行為的故意不是同一的。支配方法行為、目的行為、結(jié)果行為的各個(gè)具體犯罪故意雖然是為總的犯罪目的服務(wù)，但其本身則具有各自不同的內(nèi)涵。

（5）侵犯的客體和作用的對(duì)象不同。構(gòu)成吸收犯的數(shù)行為必須侵犯同一或相同的直接客體，并且指向同一的具體犯罪對(duì)象；而構(gòu)成牽連犯的數(shù)行為侵犯的直接體必然是不同的，也不必作用于同一具體的犯罪對(duì)象。

（6）主觀方面的差別。牽連犯雖然是基于一個(gè)犯罪目的實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，但行為人在這個(gè)犯罪目的的制約下，形成了與牽連犯罪的目的行為、方法行為、結(jié)果行為相對(duì)應(yīng)的數(shù)個(gè)犯罪故意，犯意的異質(zhì)性和相對(duì)復(fù)數(shù)性是牽連犯的構(gòu)成特征之一。吸收犯必須基于一個(gè)犯意，為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)具體的犯罪目的而實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為，犯意的同一性和單一性是吸收犯的顯著特征之一。

（7）兩者在處斷原則方面存有差異。通常認(rèn)為，牽連犯的處斷原則，一般為從一重處斷，即按重的罪從重處罰，有時(shí)還并處輕罪的附加刑。吸收犯的處斷原則是僅以吸收之罪論處，對(duì)被吸收之罪置之不論。