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行為犯

一、行為犯的概念

行為犯的核心是行為，在前面論述完刑法中的行為之后，我將展開對行為犯的論述。由于各個刑法學者對于行為犯這個基礎(chǔ)概念的理解不一，導致行為犯的界定、行為犯的分類等問題存在不同見解。我國刑法理論主要受蘇聯(lián)的影響較大，但是，隨著刑法學術(shù)國際交流的發(fā)展和我國學者自身學術(shù)反思的深入，刑法中的許多理論都呈現(xiàn)多元狀態(tài)。對行為犯的定義，具體包括：

第一，行為犯，也稱為舉動犯，是指行為人只要單純地實施刑法分則所規(guī)定的構(gòu)成要件的行為就足以構(gòu)成犯罪，而無須發(fā)生一定的犯罪后果。行為犯之所以不要求有一定的犯罪結(jié)果，有兩種情況：一是由于不存在一定的犯罪客體，因而不可能出現(xiàn)一定的犯罪結(jié)果；二是這種犯罪并非不能發(fā)生一定得危害結(jié)果，而是由于這種犯罪行為本省性質(zhì)就十分嚴重，法律規(guī)定不以發(fā)生一定的犯罪結(jié)果的犯罪構(gòu)成的要件，一定犯罪結(jié)果發(fā)生與否，只是量刑時考慮的情節(jié)。

第二，我國刑法中的行為犯概念應從以下兩個方面加以把握：一是對行為犯進行定義時，應以其法律規(guī)定中的形式概念為特定的表達方式；二是在對行為犯的界定上，應以犯罪既遂為標準來概括行為犯的法律特征。因此，我國刑法中的行為犯，是指在刑法分則規(guī)定的具體構(gòu)成要件范圍內(nèi)，該罪構(gòu)成既遂只以行為的充分實施與否為標準，而不以行為所造成的危害結(jié)果為必要條件的一類犯罪形態(tài)。

第三，行為犯是立法者在刑法分則中設(shè)置的、以行為對法益（犯罪客體）造成危險（侵害的可能狀態(tài)）為實質(zhì)處罰根據(jù)的犯罪構(gòu)成類型。與此相對的是，立法者在刑法分則中設(shè)置的、以行為對法益（犯罪客體）造成侵害為實質(zhì)處罰依據(jù)的犯罪構(gòu)成類型。由是觀之，行為犯作為刑法分則中的犯罪構(gòu)成類型，反映的是行為犯區(qū)別于其他犯罪構(gòu)成類型的形式特征，行為犯以行為對法益造成危險為實質(zhì)處罰根據(jù)，反映的是行為犯區(qū)別于其他犯罪構(gòu)成類型的實質(zhì)理由。

第四，所謂行為犯，是指行為人只要實施刑法分則規(guī)定的該種犯罪構(gòu)成的行為即齊備了該種犯罪構(gòu)成的全部要件，從而構(gòu)成犯罪既遂的情況。在這種犯罪的既遂形態(tài)中，不以危害結(jié)果的發(fā)生作為其要件。

綜上所述，我國刑法中的行為犯是指依照刑法的規(guī)定，行為人只要實施了刑法分則所規(guī)定的某種行為，就構(gòu)成了該種犯罪既遂的一種特殊的犯罪形態(tài)。行為所造成的危害結(jié)果是不可衡量或者不需衡量，故認定行為犯的既遂不以危害結(jié)果的發(fā)生為必要。

所謂“不可衡量”，是由于能夠表明行為所侵犯的客體具有非物質(zhì)表現(xiàn)性的特征，其行為對象在行為的作用下的變化很難形成具體的狀態(tài)變化，在司法實踐中不能衡量出行為所造成的客觀危害究竟達到了什么樣的程度；所謂“不需衡量”是指在刑事立法中對于某一類犯罪如果得以完全實施，其社會危害性極為嚴重，不需要衡量該行為所產(chǎn)生的結(jié)果即可滿足打擊犯罪的需要。

二、行為犯中行為的形式

行為犯中的行為，其表現(xiàn)形式多種多樣，根據(jù)不同的研究目的，可以對行為進行不同的分類，但從客觀形態(tài)上講，可以分為三種基本表現(xiàn)形式，即作為、不作為與持有。

1、作為，是指行為人以身體活動實施的違反禁止性規(guī)范的行為。“作為”相對于“不作為”而言，是“不當為而為”在客觀上呈現(xiàn)出“積極”的形態(tài)，但它既可以是故意實施的，也可能由過失構(gòu)成。作為的行為形式表現(xiàn)為行為人只能以身體外部活動來實施，身體的靜止不可能實施作為犯罪；作為違反的是禁止性規(guī)范。我國刑法中規(guī)定的絕大多數(shù)犯罪，都是作為形式的犯罪，如盜竊、搶劫、強奸等犯罪。

2、不作為，是指行為人負有實施某種行為的特定法律義務(wù)，能夠履行而不履行的行為。成立不作為，在客觀方面應當具備三個基本條件：首先，是行為人必須負有實施某種特定行為的法律義務(wù)，這種義務(wù)必須是法律上的，而不僅是道德上的，這時構(gòu)成不作為的前提條件；其次，行為人有能力履行該特定的義務(wù)，法律不期待不能為之事；最后，是行為人沒有切實履行特定義務(wù)，至于危害結(jié)果發(fā)生與否，不予考慮，這是不作為成立的關(guān)鍵條件。

3、屬于占有狀態(tài)的“持有”，是否應當作為行為的第三種形式，目前還存在不同的認識。在英美刑法理論中，持有往往是與作為與不作為并列，被稱為是事態(tài)犯罪。持有是一種行為，而不是一種事實狀態(tài)。刑法學意義上的持有行為具有民法中的占有狀態(tài)的一些特征，也有自身的規(guī)定性，是刑法中行為的第三種形式。持有型犯罪具有證明責任輕的優(yōu)越性，因此立法者對于像毒品、兇器等危險物品，往往特別地設(shè)立持有型犯罪。

三、行為犯的分類

行為犯種類是依據(jù)一定的標準，對行為犯進行分類的結(jié)果。明確行為犯的種類，有利于刑法理論對行為犯的進一步研究。同時，行為犯的分類與行為犯的界定又是密切相關(guān)的。行為犯作為刑法分則中以行為對法益造成的危險為實質(zhì)處罰根據(jù)的構(gòu)成要件類型，具體包括預謀犯、舉止犯、過程犯和持有犯。

（一）行為犯之一：陰謀犯

陰謀是兩人以上就實行一定的犯罪共同進行謀議。其特征為：一是兩人以上，一個人圖謀犯罪，不構(gòu)成刑法上的陰謀；二是為了實行一定的犯罪，兩人以上就不是犯罪的行為進行謀議，也不是刑法上所說的陰謀；三是共同進行謀議，即兩個人以上具有犯罪故意的人就一定犯罪的實行進行謀劃、商量。它可能是犯罪的單純地合意，也可能是犯罪實行的方法、步驟、分工進行協(xié)商。如果一人提議犯罪他人不同意的，由于缺乏犯罪的合意，也不能認為是陰謀。由此我們可以對陰謀犯下如此定義：陰謀犯是只要有一定的陰謀策劃的行為，就可以構(gòu)成犯罪，不需發(fā)生一定的犯罪結(jié)果，甚至不需實施使這一犯罪結(jié)果發(fā)生的行為。我國刑法典中的參加恐怖組織罪、參加黑社會性質(zhì)組織罪即屬此類。

（二）行為犯之二：舉動犯

所謂舉動犯，是指行為人著手實施刑法分則條文規(guī)定的某種犯罪行為就構(gòu)成既遂的犯罪。這種犯罪既遂的特點是，只要行為人著手實施犯罪的客觀要件的行為，不管事實上有沒有造成危害結(jié)果，都構(gòu)成犯罪既遂。例如我國《刑法》第295條規(guī)定的傳授犯罪方法罪，行為人只要實施了傳授犯罪方法的行為，就構(gòu)成犯罪的既遂。界定舉動犯，首先要了解“著手”的含義。著手是指行為人開始實施刑法分則中犯罪構(gòu)成要件的犯罪行為，是實行犯罪的開始，或者叫做起點。從犯罪構(gòu)成性質(zhì)上分析，舉動犯大致包括兩種情況：一是法律將原本為預備性質(zhì)的行為提升到實行行為的犯罪；二是教唆、煽動性質(zhì)的犯罪構(gòu)成。

（三）行為犯之三：過程犯

在刑法分則中的一些行為犯，只有當實行行為達到一定程度，才能充足滿足基本的構(gòu)成要件。具體而言，在這種犯罪中，既遂形態(tài)的形成，有一個從量變到質(zhì)變的過程，例如在脫逃案件中，并不是只要犯人或人犯一開始脫逃，就構(gòu)成脫逃罪的既遂，而只有當其逃離羈押機關(guān)的控制范圍以后，才能以脫逃罪的既遂犯論處。過程犯是我國刑法對行為犯的規(guī)定中不可或缺的一部分。我們可以對其下這樣的定義：所謂過程犯，是指刑法分則所規(guī)定的，犯罪既遂不僅需要實行行為的著手，而且必須依靠行為的充分實施才能構(gòu)成既遂的一類行為犯。

（四）行為犯之四：持有犯

持有型行為犯，是對我國刑法中所規(guī)定的“非法持有槍支、彈藥、爆炸物罪”、“持有假幣罪”、“非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品罪”等犯罪中的構(gòu)成要件中的行為進行總結(jié)所得出的一類行為。當持有這種行為被刑法規(guī)定為某一種犯罪的客觀構(gòu)成要件時，已經(jīng)包含了刑法對行為方式的選擇，其成立犯罪既遂狀態(tài)就不再需要其他的結(jié)果性條件，因而構(gòu)成的是行為犯。因此，所謂持有犯，是指不需要行為人的持有行為對社會造成一定的危害結(jié)果，就可以認定該罪已經(jīng)完成的行為犯。