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危險犯

一、危險犯概述

在危險犯中，行為人著手實施該具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為后，只有導(dǎo)致了該罪構(gòu)成要件客觀方面的法定危險狀態(tài)才能構(gòu)成犯罪既遂，如果由于其意志以外的原因未導(dǎo)致該法定的危險狀態(tài)的，不構(gòu)成犯罪既遂。如破壞交通工具罪就以造成足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆危險為既遂的標(biāo)志，如果行為著手破壞交通工具行為之后，由于其意志以外的原因而未造成足以造成交通工具傾覆毀壞危險的，只能構(gòu)成犯罪未遂。

危險犯是與實害犯相對應(yīng)的概念：以對法益的實際侵害作為處罰根據(jù)的犯罪，稱為實害犯；以對法益發(fā)生侵害的危險作為處罰根據(jù)的犯罪，是危險犯。刑法典在危害公共安全罪中有多個條文規(guī)定了危險犯，放火罪、決水罪、爆炸罪、投放危險物質(zhì)罪、破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪、破壞易燃易爆設(shè)備罪、暴力危險及飛行安全罪等，都是典型的危險犯，它們是因為使用的犯罪方法特別危險或者侵害的對象特殊而受到刑罰處罰。

危險犯的社會危害性表現(xiàn)在行為雖未造成實際的損害結(jié)果，但使法益面臨威脅，足以使不特定或者多數(shù)人的生命、健康和重大財產(chǎn)安全陷入危險。

二、危險犯的認(rèn)定

對危險犯的認(rèn)定，需要明確以下問題：

（一）危險是指行為的危險而非結(jié)果的危險

危險是被判斷為具有侵害法益的可能性與蓋然性的狀態(tài)。危險是行為的危險，即行為本身所具有的導(dǎo)致侵害結(jié)果發(fā)生的可能性，因而也可以稱為行為的屬性；而不是作為結(jié)果的危險，即行為所導(dǎo)致的對法益的危險狀態(tài)。之所以將危險理解為行為的危險，即行為本身所具有的對法益造成侵害的可能性與蓋然性，是因為：一方面，危險狀態(tài)這種結(jié)果取決于行為的危險，如果沒有行為的危險，就不可能有危險狀態(tài)；另一方面，行為的危險與作為結(jié)果的危險在很多情況下難以明確區(qū)分，只能根據(jù)行為的危險認(rèn)定行為造成了危險狀態(tài)。例如，破壞交通工具罪的成立，要求足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險，因而屬于危險犯。如果破壞行為是針對正在使用的交通工具的整體或者其重要部件的，就可以認(rèn)定具有這種危險；否則就沒有這種危險。但足以發(fā)生某種危險的表述已經(jīng)表明，是行為足以導(dǎo)致某種危險，即行為本身所具有的危險，而不是指行為已經(jīng)造成的危險狀態(tài)。因此，危險是針對行為性質(zhì)而言，行為不具有侵害法益的危險時，不可能成立危險犯。

（二）需要區(qū)分具體危險和抽象危險

為防止公共危險迅速蔓延，全面地保護(hù)合法權(quán)益，我國刑法對危險犯作了較多規(guī)定，除對以危險方法危害公共安全的犯罪規(guī)定了危險犯以外，暴力危及飛行安全罪，非法出租、出借槍支罪，非法攜帶槍支、彈藥、管制刀具、危險物品危及公共安全罪，生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，妨害傳染病防治罪等都屬于危險犯的規(guī)定。在這些規(guī)定中，有的屬于具體危險犯，有的屬于抽象危險犯。

具體危險犯與抽象危險犯都是以對法益侵害的危險作為處罰根據(jù)的犯罪。但是，各自的含義以及判斷標(biāo)準(zhǔn)都不相同。

1、具體危險犯中的具體危險使法益侵害的可能具體地達(dá)到現(xiàn)實化的程度，這種危險屬于構(gòu)成要件的內(nèi)容。作為構(gòu)成要件，具體危險是否存在需要司法官員加以證明與確認(rèn)，而不能進(jìn)行某種程度的假定或者抽象，所以，具體危險是司法認(rèn)定的危險。

具體危險不是一般人的危險感覺，也不是一般人對當(dāng)時情況所進(jìn)行的大致判斷。對具體危險的證明和判斷，應(yīng)當(dāng)由司法官員以及其他有專門知識或?qū)I(yè)認(rèn)識能力的人，以行為當(dāng)時的各種具體情況以及已經(jīng)判明的因果關(guān)系為根據(jù)，認(rèn)定行為是否具有發(fā)生侵害法益的可能性。例如，放火罪是具體危險犯，只有根據(jù)行為當(dāng)時的具體情況（火力大小、與可燃物距離地遠(yuǎn)近等），客觀地認(rèn)定使對象物燃燒的行為具有公共危險時，才能成立放火罪。又如，故意損壞交通工具罪是具體危險犯，拆卸一個車輪的行為一般人當(dāng)然認(rèn)為有危險，但并不是所有拆卸車輪的行為都具備犯罪構(gòu)成要件中所要求的具體危險，還必須進(jìn)一步判斷：（１）該車輛在被拆掉一個車輪后仍能行駛（至于行駛距離遠(yuǎn)近則在所不問）；（２）這樣的行駛會造成顛覆或者沖撞事故；（３）司機(jī)有可能在啟動汽車前或開始正常運行時難以意識到車輛的這一缺陷；（４）該車輛正在使用期并實際投入了使用。缺乏上述任何一個條件，都不能認(rèn)定為存在具體危險，只可能成立故意毀壞財物罪，而不成立本罪。

2、抽象危險犯是指行為本身包含了侵害法益的可能性而被禁止的情形。抽象危險不屬于構(gòu)成要件，只是認(rèn)定行為可罰的實質(zhì)違法根據(jù)，是立法者擬制或者說立法上推定的危險，其危險及其程度是立法者的判斷，法官只要證明危險不是想象的或臆斷的（迷信犯），就可以認(rèn)定危險的存在，該當(dāng)構(gòu)成要件的行為具備可罰的實質(zhì)違法性。

雖然抽象危險是立法上推定的危險，但在認(rèn)定抽象危險是否存在時，法官的判斷仍然是必要的，由此才能確定有無立法者推定的危險。對抽象危險的判斷，以行為本身的一般情況或者一般的社會生活經(jīng)驗為根據(jù)，認(rèn)定行為具有發(fā)生侵害結(jié)果的可能性。盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪是抽象的危險犯，根據(jù)一般社會生活經(jīng)驗，認(rèn)定竊取槍支、彈藥、爆炸物的行為具有公共危險時，便成立盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪。

一般來說，具體危險犯在刑法分則中有諸如“危害公共安全”、“足以發(fā)生……危險”、“引起……危險”等字樣加以明示。因此，刑法第一百一十四條、第一百一十六條、第一百一十七條、第一百一十八條、第一百二十三條、第一百二十四條、第一百三十條、第一百四十一條、第一百四十三條、第三百三十四條第一款所規(guī)定的犯罪都是具體的危險犯；刑法第三百三十條、第三百三十二條規(guī)定的犯罪也包括了具體危險犯。典型的抽象危險犯有第一百二十五條、第一百二十六條、第一百二十七條、第一百二十八條第一、二款、第三百三十九條第一款等規(guī)定的犯罪。明確了具體危險犯與抽象危險犯的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，也就明確了哪些犯罪的成立需要司法人員根據(jù)行為當(dāng)時的具體情況判斷是否存在具體的危險，哪些犯罪的成立只需要司法人員根據(jù)一般社會生活經(jīng)驗判斷是否存在抽象的危險，從而有利于準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪。

三、危險犯的既遂與未遂

關(guān)于危險犯的未遂與既遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，我國刑法理論的通說一直認(rèn)為，行為人實施的行為足以造成某種危害結(jié)果發(fā)生的危險狀態(tài)時，就是危險犯的既遂。但是，這種以是否發(fā)生危險作為區(qū)分危險犯既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)的觀點，存在許多問題。

一方面，通說混淆了犯罪構(gòu)成要件與犯罪既遂條件的區(qū)別。侵害法益的危險，既是危險犯的處罰根據(jù)，也是危險犯的成立要件，即只有當(dāng)行為具有侵害法益的危險時，才能成立危險犯。不管是將這種危險理解為行為的屬性，還是理解為作為結(jié)果的危險，它都是成立犯罪的要件，而不是既遂的標(biāo)志。例如，破壞交通工具的行為，只有足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險時，才可能成立本罪。因此，砸毀汽車玻璃、盜竊備用車輪的行為，由于不具有使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞的危險，而不成立破壞交通工具罪。足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險，就成為破壞交通工具罪的成立條件。但犯罪的既遂與未遂是在行為符合犯罪構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上進(jìn)一步討論的問題，因此，既遂應(yīng)是在犯罪構(gòu)成要件之上附加其他條件而成立的。符合犯罪的構(gòu)成要件就是既遂的觀點，必然導(dǎo)致未遂、預(yù)備不符合犯罪構(gòu)成要件的結(jié)論，這顯然不能令人接受。

另一方面，通說不利于鼓勵行為人中止犯罪，因而不利于保護(hù)合法權(quán)益。例如，在破壞交通工具的場合，破壞汽車剎車裝置后因害怕受法律懲罰而自動修復(fù)該裝置的，按照通說也是既遂。又如，在破壞交通設(shè)施罪的情況下，根據(jù)通說，只要破壞交通設(shè)施的行為足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險，就成立既遂；即使行為人在交通工具到來之前自動恢復(fù)交通設(shè)施的原狀，避免了侵害結(jié)果發(fā)生的，也成立犯罪既遂，而不成立犯罪中止。如在鐵軌上放置巨石，即屬于破壞交通設(shè)備罪的既遂，犯罪已經(jīng)完成。行為人此后基于某種原因，又自動返回現(xiàn)場，移開巨石，使得列車安全通過，沒有造成危害社會的結(jié)果，其移開巨石的行為因是犯罪既遂以后的行為，不屬于中止犯。然而，倘若認(rèn)為上述行為還沒有達(dá)到既遂狀態(tài)，認(rèn)定行為人為中止犯，則一方面對行為人的處罰更輕，從而鼓勵其他已經(jīng)開始實施犯罪行為的人中止犯罪，另一方面導(dǎo)致有效地保護(hù)合法權(quán)益，從而實現(xiàn)刑法的目的?？梢姡鲜鐾ㄕf既過早地認(rèn)定犯罪既遂，又為了避免理論上的矛盾而否認(rèn)中止犯的成立，因而不利于保護(hù)合法權(quán)益，這顯然不能令人滿意。

所以，對危險犯的既遂，不應(yīng)當(dāng)以行為是否具有侵害法益的危險作為標(biāo)準(zhǔn)，也不宜就行為犯與結(jié)果犯、危險犯與侵害犯分別提出不同的既遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。區(qū)分既遂與未遂的惟一標(biāo)準(zhǔn)是：行為是否發(fā)生了行為人所追求的、行為性質(zhì)所決定的犯罪結(jié)果。這一標(biāo)準(zhǔn)適用于實害犯，也適用于危險犯。例如，盜竊槍支、彈藥的行為屬于抽象危險犯，但是不等于一旦著手盜竊，就具有公共危險性，就成立本罪既遂，是否屬于既遂必須考慮行為人的盜竊行為是否實際控制了槍支、彈藥。