人人看人人拍国产精品,久久婷午夜福利,香蕉视观看在线a,国精产品九九国精产品

犯罪未遂

一、犯罪未遂特征分析

其特征是：

1、行為人已經(jīng)著手實行犯罪，是指行為人開始實施刑法分則規(guī)定的作為某種具體犯罪構成要件的行為。

實行行為的著手：是指犯罪分子已經(jīng)開始實施刑法分則所規(guī)定的某種犯罪構成要件的行為。在這種情況下，著手是實行行為的起點。應該從主客觀統(tǒng)一的意義上把握著手：主觀上，行為人實行犯罪的意志已經(jīng)通過客觀的實行行為開始表現(xiàn)出來；客觀上，行為人已經(jīng)開始直接實施具體犯罪構成要件的行為。著手的主觀和客觀的統(tǒng)一，反映了著手行為的社會危害性程度，為認定著手實行犯罪提供了一般標準。

著手實行犯罪的共同特征：

①著手實行犯罪的行為已經(jīng)同直接客體發(fā)生了接觸，或者說已經(jīng)逼近了直接客體。如拿刀對準被害人。

②著手實行犯罪的行為是可以直接造成犯罪的結(jié)果的行為。如舉槍瞄準被害人。

③著手實行犯罪的行為是刑法分則所規(guī)定的具體犯罪客體的行為。

2、犯罪沒有得逞，指犯罪的直接故意內(nèi)容沒有完全實現(xiàn)，沒有完成某一犯罪的全部構成要件。

結(jié)果犯，刑法分則明確規(guī)定以一定的物質(zhì)性的犯罪結(jié)果作為其犯罪構成的客體要件的結(jié)果犯，應當以法定的犯罪結(jié)果是否發(fā)生，作為犯罪是否得逞的標志。如過失殺人罪。

行為犯，刑法分則明確規(guī)定以完成一定的行為作為其犯罪構成要件的行為犯，以法定的犯罪行為是否完成，作為犯罪是否得逞的標志。如強奸罪。

危險犯，刑法分則明確規(guī)定以造成某種危害結(jié)果的危險狀態(tài)作為其犯罪構成要件的客觀要件的危險犯，以是否造成了某種危險狀態(tài)，作為犯罪是否得逞的標志。如破壞交通工具罪。

3、犯罪未得逞是由于行為人意志以外的原因。行為人意志以外的原因，是指行為人沒有預料到或不能控制的主客觀原因。 犯罪分子意志以外的原因，應當具備質(zhì)和量兩個方面的特征：

（1）從質(zhì)上說，只有那些違背犯罪分子本意的原因才能成為犯罪分子意志以外的原因；

（2）從量上說，那些違背犯罪分子本意的原因必須達到足以阻礙犯罪分子繼續(xù)實行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些輕微的阻礙因素，例如在搶劫罪中遇到熟人，在強奸罪中由于被害人請求等,犯罪分子就中止了犯罪，應該認為是自動中止。

犯罪分子意志以外原因的種類包括：①犯罪分子自身方面的原因，如能力不足；主觀認識錯誤；②犯罪分子以外的原因。主要有：被害人的反抗；第三者的出現(xiàn)；自然力的破壞；物質(zhì)阻礙，如撬不開門；時間、地點的不利影響等。

綜上所述，犯罪未遂的三個特征是一個有機整體，已經(jīng)著手實行犯罪是犯罪未遂的前提條件；犯罪未得逞是犯罪未遂的形態(tài)條件；犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂的主觀條件。在這三個條件中，前兩個側(cè)重于揭示犯罪未遂的客觀特征，第三個側(cè)重于揭示犯罪未遂的主觀特征，這三個條件以主觀和客觀的統(tǒng)一揭示犯罪未遂的本質(zhì)。

刑法第二十三條規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。

犯罪未遂所具有的三個構成要件或特征也是與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標志：第一，行為人已經(jīng)著手實行犯罪，這與犯罪預備相區(qū)別；第二，犯罪未完成（未得逞）而停止下來，這與犯罪既遂相區(qū)別；第三，犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導致的，這與犯罪中止相區(qū)別。

犯罪預備與犯罪未遂都是意志以外的因素導致的犯罪未能得逞，是否已經(jīng)著手實行犯罪，是犯罪預備與犯罪未遂區(qū)分的關鍵點。

所謂已經(jīng)著手實行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則具體犯罪構成要件中的犯罪行為，如《刑法》第236條強奸罪的著手實施行為就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段，以達到強行奸淫的目的?？梢赃@樣認為，犯罪預備行為是為分則具體犯罪構成行為的實行和犯罪的完成創(chuàng)造便利條件，為其實現(xiàn)創(chuàng)造可能性；而犯罪實施行為則是要直接完成犯罪，變預備階段實行和完成犯罪的現(xiàn)實可能性為直接的現(xiàn)實性。

從時空階段上看，犯罪預備只存在于預備階段，犯罪未遂只存在于實行階段，而犯罪中止則既可以存在于預備階段，也可以存在于實行階段。

犯罪未遂的類型有兩對：一是實行終了的未遂與未實行終了的未遂；二是能犯未遂與不能犯未遂（其中，不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對象不能犯未遂）。前者以犯罪實施行為是否實行終了為標準，后者以行為的實行能否實際構成犯罪既遂為標準。

對于未遂犯的處罰原則問題，應當注意兩個方面：一是以既遂犯的處罰為參照，二是適當從寬處罰，即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。首先，犯罪未遂應當負刑事責任。其次，由于刑法規(guī)定的是“可以”從輕或者減輕處罰，因此要確定對于犯罪未遂是否從輕或者減輕處罰。第三，在確定可以從輕或者減輕處罰的情況下，要進一步確定是從輕處罰還是減輕處罰。

作為犯罪形態(tài)的核心，犯罪未遂一直是的一個熱點，同時，也是司法實務認定的一個難點。在恢復法制20年間，產(chǎn)生了“構成要件（齊備）說”、“主觀目的（實現(xiàn)）說”、“犯罪結(jié)果（發(fā)生）說”等有代表性的學說。

在理論界均有一定影響，但未能撼動第一種觀點的主導地位。然而，今人奇怪的是，理論界對具體犯罪的未遂形態(tài)的分析，并未能始終如一地堅持第一種觀點，而實務界對具體犯罪的未遂形態(tài)的認定，由于實用主交的功種主義的影響，更是五花八門。

由于制度、機制、法官素質(zhì)等因素的制約，加之學術生產(chǎn)線出來的東西良莠不齊，我們不能奢望學理解釋在短期內(nèi)取得其在德國、日本那樣的地位，但司法公正的呼喚、立法與司法已經(jīng)提供的空間，都要求學術的自省、自律和自我發(fā)展。因此，梳理既有觀點，分析其間得失，如有可能，再作出必要的推進，也是研究犯罪未遂應當進行的工作。

1 實行終了的未遂：行為人已將完成犯罪所必需的實行行為的全部過程實施完畢，由于行為人意志以外的原因，而使犯罪未得逞的情況。

2 未實行終了的未遂：行為人未將完成犯罪所必須的實行行為的全部過程實施完畢，由于行為人意志以外的原因，而使犯罪未得逞的情況。

3 能犯未遂：行為人的行為具有具有達到其犯罪目的可能性，但由于行為人意志以外的原因，而使犯罪未得逞的情況。

4 不能犯未遂：行為人的行為不具有達到其犯罪目的的可能性，行為人的犯罪意圖不可能實現(xiàn)。

5 絕對不能犯未遂：在任何情況下都不能引起行為人追求的危害結(jié)果的行為狀態(tài)。（不應將其認定為犯罪）

6 相對不能犯：行為人實施行為之量不足以引起其追求的結(jié)果發(fā)生，但行為人實施的行為性質(zhì)卻包含著引起其追求結(jié)果的可能性。

第二十一條　對于未成年人實施的輕傷害案件、初次犯罪、過失犯罪、犯罪未遂的案件以及被誘騙或者被教唆實施的犯罪案件等，情節(jié)輕微，犯罪嫌疑人確有悔罪表現(xiàn)，當事人雙方自愿就民事賠償達成協(xié)議并切實履行，符合刑法第三十七條規(guī)定的，人民檢察院可以依照刑事訴訟法第一百四十二條第二款的規(guī)定作出不起訴的決定，并可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結(jié)悔過、賠禮道歉。

實行的著手對于犯罪未遂形態(tài)具有至關重要的作用，加之著手的概念難以明確，其認定情形比較復雜，導致著手問題在現(xiàn)代刑法中備受重視，是犯罪未遂形態(tài)中爭論和探討的重點問題，卻始終無法得到定論，但司法實踐中往往要求準確判斷著手的時點。鑒于著手在刑法理論中的重要地位，本文對犯罪未遂中的“著手”行為如何認定，談點粗淺的認識，以期拋磚引玉。

根據(jù)我國《刑法》第23條第1款的規(guī)定，犯罪未遂，是指已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而沒有完成犯罪的行為狀態(tài)。犯罪未遂的行為人是未遂犯。“著手”標志著犯罪預備階段結(jié)束，行為進入犯罪實行階段。犯罪尚沒有著手實行就停止下來，那就不可能有犯罪未遂形態(tài)，只可能是犯罪預備或者犯罪預備階段的犯罪中止。意大利刑法學家卡利亞于1764年首次在理論上明確提犯罪的“著手”一詞，并把它與犯罪未遂相聯(lián)系；1810年《法國刑法典》第2條在首創(chuàng)法定的犯罪未遂一般概念的同時，也首次把“著手”一詞立法化，規(guī)定為犯罪未遂的一個特征。以后多數(shù)國家的刑法典在規(guī)定犯罪未遂的同時，也都把“著手實行犯罪”明確規(guī)定為犯罪未遂的特征之一。我國也不例外。

所謂“著手”，是指犯罪分子開始實行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪構成要件的行為。從犯罪發(fā)展的過程看，著手不是犯罪預備行為的結(jié)束，而是犯罪實行行為的開始。例如，小偷伸手掏乘客的錢包，“伸手”就是實行秘密竊取的開始。舉刀殺人或掏槍殺人，“舉刀”、“掏槍”就是實行非法剝奪他人生命行為的開始。這開始的一瞬間，就是“著手”。它標志著盜竊罪或者故意殺人罪已由犯罪準備階段開始進入犯罪的實行階段。而在“著手”以前，小偷尾隨事主，是盜竊罪的預備；殺人犯買刀、磨刀、攜刀，或者借槍，攜槍尋找被害人，是故意殺人罪的預備?？梢?，犯罪分子是否“著手”，是區(qū)別犯罪預備與犯罪未遂的根本標志。

著手是實行行為的開始，所以著手的性質(zhì)與實行行為的性質(zhì)是同一的。關于犯罪實行行為的性質(zhì)，在我國刑法學理論上有不同看法。通說認為，實行行為是指刑法分則規(guī)定的作為犯罪構成要件的行為。行為人實施了作為犯罪構成要件的行為，就是實行行為，否則是預備行為。此外，有一種觀點認為，實行行為是指能直接導致犯罪結(jié)果發(fā)生的行為。筆者認為，這兩種觀點都是從不同的角度揭示犯罪實行行為的特征，在本質(zhì)上沒有什么區(qū)別。但是，這兩種觀點又都不甚圓滿。犯罪的實行行為，是指刑法分則規(guī)定的體現(xiàn)犯罪本質(zhì)特點的行為。1、實行行為是體現(xiàn)犯罪本質(zhì)特點的行為，例如，詐騙罪的本質(zhì)特征是虛構事實隱瞞真相騙取公私財物，行為人實施了這樣的行為，就是詐騙罪的實行行為，否則就是預備行為或者不構成犯罪的行為；2、實行行為是刑法分則規(guī)定的構成犯罪客觀方面要件的行為，不是與客觀方面要件無關的行為；3、實行行為能否造成實際的危害結(jié)果，是否造成了實際的危害結(jié)果，本身具有不確定性。

關于“著手”的認定，國外刑法理論上存在主觀說，客觀說、折中說等許多學說，國內(nèi)學者間也有許多不同看法。我國刑法理論的通說認為，所謂“著手”，就是開始實行刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構成客觀要件的行為，這種行為已不再屬于為犯罪的實行創(chuàng)造便利條件的預備犯罪性質(zhì)，已使《刑法》所保護的具體權益初步受到危害或面臨實際存在的威脅。判斷是否著手，可以結(jié)合具體犯罪的罪狀從兩個角度考察；一是看行為的指向性是否明確和危害性是否明顯，在有犯罪對象的場合，這種行為已經(jīng)指向犯罪對象，在犯罪既遂包含犯罪結(jié)果的犯罪中，還會發(fā)生犯罪結(jié)果。比如，為故意殺人而磨刀霍霍的行為，其指向不明，不算“著手”，如果已經(jīng)是舉刀下砍嚴重危及人命，當然就應是“著手”。再比如，意圖強奸已經(jīng)秘密入室接近被害人睡床，因踩倒便盆受到驚嚇而逃匿，雖然指向明顯但并未接觸被害人人身而且危害不深，不宜認定“著手”。二是看行為是否已經(jīng)超越“準備工具、制造條件”的犯罪預備范疇。司法實踐中，對于未上路或尚在途中的情況、單純的尾隨行為、守候行為以及尋找犯罪對象的行為，應認定屬于“制造條件”，不應認定“著手”。在入室作案的場合，僅有入室或正在入室的行為，還沒有直接加害于犯罪對象的情況，究竟是否著手，要看是實施盜竊、非法侵入住宅等犯罪還是其他暴力犯罪，是否采取暴力、脅迫手段進入等具體分析。

如何確定“著手”，在實踐中是個比較困難的問題。因為犯罪是個極為復雜的社會現(xiàn)象。不同的犯罪，“著手”的表現(xiàn)形式和內(nèi)容，也各式各樣。例如，實行放火的，“一擦燃火柴或者點燃其他引火物”，撬門盜竊的，“一撬鎖”，等等。這些不同的表現(xiàn)形式說明，犯罪中的“著手”，并沒有一個固定不變的形式。因此，具體確定某一犯罪是否“著手”，還要根據(jù)全面案情，按照我國“刑法”分則有關條文規(guī)定的客觀要件進行具體分析、判斷。

在審判實踐中，衡量犯罪分子是否已經(jīng)“著手”實行犯罪，筆者認為，一般是從四個方面考慮：

1、實行行為必須實際接觸或者接近犯罪對象。例如，攜刀埋伏路邊伺機行搶的搶劫犯，如果在行為出現(xiàn)之前即被抓獲的，不能認為搶劫已經(jīng)著手，仍應屬犯罪預備的行為。

2、實行行為必須對犯罪的直接客體造成了直接威脅。否則，即使已經(jīng)接觸或者接近犯罪對象，也不能認為是犯罪著手。例如，尾隨”行為，對犯罪客體只是一種間接的潛在威脅，尚未直接危及犯罪對象的安全。其行為完全符合犯罪預備行為的本質(zhì)和要求。只有再往前發(fā)展一步，直接指向犯罪對象，造成了實際的威脅，才能視為行為人實行犯罪的著手。

3、實行行為必須能夠直接引起危害后果的發(fā)生。有些犯罪實行的行為雖然還沒有直接接觸犯罪對象，但只要這種行為能夠?qū)Ψ缸锏目腕w直接引起危害后果的，就應認為是已經(jīng)著手實行犯罪。例如，行為人只要把毒品放在被害人要吃的食物里，就有可能導致被害人死亡。

4、實行行為必須能表現(xiàn)其犯罪的意圖。著手犯罪是以行為人具有犯罪意圖為前提的，也就是說，行為人的行為已經(jīng)明顯表露出他主觀上是在追求某種犯罪結(jié)果的發(fā)生。例如，同是擦燃火柴，既可以用于點燃香煙，也可以用來放火。只有是為了放火而擦燃火柴的行為，才能成為放火罪的著手。