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合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

一、主要內(nèi)容

合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓是指不改變合同的內(nèi)容，債務(wù)人將其合同義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人。債務(wù)人將其全部合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，由該第三人取代債務(wù)人的地位，叫作免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。債務(wù)人將其合同義務(wù)部分地轉(zhuǎn)讓給第三人，如果該債務(wù)人與第三人連帶地向債權(quán)人負(fù)責(zé)，叫作并存的債務(wù)承擔(dān)；如果該債務(wù)人與第三人各自按份負(fù)其責(zé)任，則按按份之債的規(guī)則處理。

二、原因介紹

引起債務(wù)承擔(dān)的原因，有直接基于法律規(guī)定的，如中國《繼承法》第33條規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)；有基于單方法律行為的，如附義務(wù)的遺贈，在遺贈發(fā)生效力時(shí)，即同時(shí)成立債務(wù)承擔(dān)。不過最為常見的是依第三人與債權(quán)人之間或者第三人與債務(wù)人之間訂立債務(wù)承擔(dān)的合同。

三、執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)

免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)

免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是指第三人取代債務(wù)人的地位而承擔(dān)全部債務(wù)，使債務(wù)人脫離合同關(guān)系。它分為第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同和第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同二種方式。

1、第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同

第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同時(shí)，債務(wù)于債務(wù)承擔(dān)合同成立時(shí)移轉(zhuǎn)于該第三人。該第三人成為債務(wù)人，原債務(wù)人則脫離合同關(guān)系，不再向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。第三人與債權(quán)人之間訂立債務(wù)承擔(dān)合同，為不要式行為，不以特定方式為必要。只要當(dāng)事人就債務(wù)承擔(dān)達(dá)成合意，即可發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效力。 在第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，由第三人承擔(dān)債務(wù)時(shí)，可證明債權(quán)人已經(jīng)同意由該第三人履行債務(wù)，債務(wù)承擔(dān)合同即應(yīng)有效。而原債務(wù)人因此免除債務(wù)，對其并無不利，所以一般不會予以反對。即使反對，因第三人自愿代其履行，債權(quán)人也愿意接受，自無使債務(wù)承擔(dān)合同歸于無效的必要。但在有償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)中，因第三人履行債務(wù)后享有向債務(wù)人追償的權(quán)利或者消滅自己對于債務(wù)人的債務(wù)，則可能影響債務(wù)人的利益。例如原債務(wù)人負(fù)有向債權(quán)人交付某種貨物的債務(wù)，第三人另以同種類貨物代其履行，即可能造成原債務(wù)人的貨物積壓；原債務(wù)人事后向第三人履行可能較向債權(quán)人履行更為不利等。在這些情況下，債務(wù)人可以向該第三人提出異議，并可對抗該第三人對自己的求償請求權(quán)。在實(shí)務(wù)上，處理時(shí)應(yīng)使該第三人就債務(wù)承擔(dān)給債務(wù)人造成的損失予以賠償，以保護(hù)債務(wù)人的利益不受債務(wù)承擔(dān)的影響。

2、第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同

第三人與債務(wù)人訂立的債務(wù)承擔(dān)合同，自債務(wù)人與第三人達(dá)成關(guān)于移轉(zhuǎn)債務(wù)于第三人的合意時(shí)成立。債務(wù)承擔(dān)合同的訂立及其效力適用民法關(guān)于意思表示的規(guī)定，例如，第三人應(yīng)為具有完全行為能力之人，債務(wù)承擔(dān)不得有違法原因，當(dāng)事人的意思表示須無瑕疵等等。債務(wù)承擔(dān)合同有無效或者可撤銷原因，被宣告無效或被撤銷后，不發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效果，債務(wù)人仍應(yīng)負(fù)擔(dān)其債務(wù)。債務(wù)承擔(dān)合同成立后，須具備以下要件才能產(chǎn)生債務(wù)承擔(dān)的法律效果：

A、須有有效的債務(wù)存在： 就本不存在的債務(wù)訂立債務(wù)承擔(dān)合同，不發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效力。將來可發(fā)生的債務(wù)雖然理論上也可由第三人承擔(dān)，但僅在該債務(wù)有效成立時(shí)，債務(wù)承擔(dān)合同才能發(fā)生效力，此時(shí)可認(rèn)為該債務(wù)承擔(dān)合同為附停止條件的合同。正在訴訟中的債務(wù)也可由第三人承擔(dān)，在此場合，法院針對該債務(wù)的判決對承擔(dān)人具有約束力。另外，債務(wù)承擔(dān)的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是合法債務(wù)，不法債務(wù)不能成為債務(wù)承擔(dān)的標(biāo)的。

B、債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的應(yīng)具有讓與性： 法律規(guī)定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)，不得由第三人承擔(dān)。在某些債務(wù)中，僅可由第三人代為履行（即履行承擔(dān)），而不得以債務(wù)承擔(dān)合同移轉(zhuǎn)于第三人，例如因扶養(yǎng)請求權(quán)而發(fā)生的債務(wù)。 性質(zhì)上不可移轉(zhuǎn)的債務(wù)，原則上不得作為債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的，但該債務(wù)經(jīng)債權(quán)人同意移轉(zhuǎn)的，也可由第三人予以承擔(dān)。例如，債務(wù)人親自為債權(quán)人加工或修理物品、書寫字畫、處理事務(wù)，如經(jīng)債權(quán)人同意，該債務(wù)即可由第三人承擔(dān)。債權(quán)人與債務(wù)人特別約定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)，原則上不得作為債務(wù)承擔(dān)的標(biāo)的。但此種特別約定也可因債權(quán)人同意債務(wù)人移轉(zhuǎn)失去效力，此時(shí)債務(wù)人移轉(zhuǎn)債務(wù)的行為和債權(quán)人同意移轉(zhuǎn)的行為，可視為他們?nèi)∠撎丶s的行為。在此要件上，債務(wù)承擔(dān)與債權(quán)讓與有明顯不同。其原因在于，在債務(wù)承擔(dān)，債權(quán)人同意債務(wù)人將債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人，已表明債權(quán)人的利益可以得到保障，同時(shí)此種移轉(zhuǎn)對債務(wù)人并無不利，因此要求不必十分嚴(yán)格；而在債權(quán)讓與，由于債務(wù)人的意思并非其效力的發(fā)生要件，故不能不強(qiáng)調(diào)某些債權(quán)的不可讓與性。

C、須有以債務(wù)承擔(dān)為內(nèi)容的合同 ：債務(wù)承擔(dān)合同以債務(wù)移轉(zhuǎn)為其內(nèi)容及目的，因而與履行承擔(dān)不同。履行承擔(dān)，是指債務(wù)人與第三人約定，由第三人代為履行債務(wù)人的債務(wù)。履行承擔(dān)為債務(wù)人與第三人之間的內(nèi)部約定，與債權(quán)人無關(guān)，債務(wù)人仍對債權(quán)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，同時(shí)得請求該第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。第三人處于債的關(guān)系之外，對債權(quán)人并不負(fù)擔(dān)債務(wù)，債權(quán)人也不得向第三人請求履行。第三人向債權(quán)人履行債務(wù)后，自己對債務(wù)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)消滅，債務(wù)人對債權(quán)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)也歸于消滅。第三人不履行時(shí)，債權(quán)人僅能向債務(wù)人主張違約責(zé)任。在性質(zhì)上，履行承擔(dān)系第三人依自己對于債務(wù)人的債務(wù)而代債務(wù)人履行，純系第三人與債務(wù)人之間的關(guān)系；而在債務(wù)承擔(dān)中，第三人成為債務(wù)人，直接向債權(quán)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，而原債務(wù)人則脫離債的關(guān)系。因債務(wù)人與第三人關(guān)于承擔(dān)債務(wù)履行的合同可能具有上述兩種不同的性質(zhì)，且可能發(fā)生兩種不同的法律效果，故債務(wù)承擔(dān)合同中必須具有明確的移轉(zhuǎn)債務(wù)于第三人的內(nèi)容。債務(wù)承擔(dān)合同為不要式合同，無論書面或者口頭形式均無不可，但雙方當(dāng)事人的意思表示須為明示。

D、債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意 ：此為債務(wù)承擔(dān)合同生效的最主要要件。合同關(guān)系通常建立在債權(quán)人對債務(wù)人的履行能力有所信任的基礎(chǔ)之上。如果未經(jīng)債權(quán)人同意而將債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人，該第三人是否有足夠的效力和信用履行債務(wù)，往往不能確定，債權(quán)人的利益是否能夠?qū)崿F(xiàn)便不能確定。為保護(hù)債權(quán)人的利益不受債務(wù)人與第三人之間的債務(wù)承擔(dān)合同的影響，合同法規(guī)定以債權(quán)人同意為債務(wù)承擔(dān)合同生效的要件（《合同法》第 84條）。債務(wù)人與第三人如要使債權(quán)人同意債務(wù)承擔(dān)，自須提供第三人的資力、信用等等證明，以供債權(quán)人抉擇。第三人與債務(wù)人訂立承擔(dān)合同，性質(zhì)上屬于債務(wù)人對自己所負(fù)擔(dān)的債務(wù)的處分，自須加以約束。

債務(wù)為法律義務(wù)的一種，而義務(wù)不得由義務(wù)人任意處分為一項(xiàng)法律原則。但債務(wù)與一般的法律義務(wù)不同，它僅對債權(quán)人存在。債權(quán)人可以處分自己的權(quán)利，即可以免除債務(wù)人的債務(wù)，因而債務(wù)人處分自己的債務(wù)如果經(jīng)債權(quán)人同意，也可發(fā)生效力；并且只有經(jīng)債權(quán)人的同意，債務(wù)人的處分行為才能有效。未經(jīng)債權(quán)人同意而移轉(zhuǎn)債務(wù)，當(dāng)?shù)谌艘詡鶆?wù)承擔(dān)為由履行時(shí)，債權(quán)人有權(quán)拒絕受領(lǐng)，并得主張債務(wù)人債務(wù)不履行的責(zé)任。債權(quán)人的同意，明示或者默示均無不可，也不須一定方式，債權(quán)人即使未明確表示同意，但如其向第三人請求履行或者受領(lǐng)第三人以債務(wù)承擔(dān)為意圖的履行，即可推定其已經(jīng)同意。債權(quán)人拒絕債務(wù)承擔(dān)的，通常都采用明示方式，但默示拒絕亦無不可。債務(wù)人或者第三人為避免債務(wù)承擔(dān)合同的效力久懸不決，可定一定期限請求債權(quán)人對債務(wù)承擔(dān)同意與否作出答復(fù)。債權(quán)人逾期不為答復(fù)的，即可推定其拒絕同意。債權(quán)人同意后，債務(wù)承擔(dān)即發(fā)生法律效力。在債權(quán)人同意之前，債務(wù)承擔(dān)合同處于效力未定的狀態(tài)，債務(wù)人或第三人得變更或撤銷合同。債權(quán)人拒絕同意債務(wù)承擔(dān)時(shí)，債務(wù)人與第三人訂立的債務(wù)承擔(dān)合同無效。按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，尚應(yīng)辦妥這些手續(xù)。 3、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力

A、債務(wù)人脫離合同關(guān)系，而由承擔(dān)人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。嗣后承擔(dān)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人僅可向承擔(dān)人請求債務(wù)不履行的賠償損失或者請求法院對承擔(dān)人強(qiáng)制執(zhí)行。原債務(wù)人并不擔(dān)保承擔(dān)人的履行。

B、債務(wù)人基于合同關(guān)系所享有的對于債權(quán)人的抗辯權(quán)移歸承擔(dān)人。（《合同法》第85條）債務(wù)承擔(dān)以債務(wù)移轉(zhuǎn)時(shí)的狀態(tài)移轉(zhuǎn)于承擔(dān)人，故承擔(dān)人可以承擔(dān)債務(wù)時(shí)已經(jīng)存在的事由對抗債權(quán)人，例如債務(wù)具有無效原因，承擔(dān)人可向債權(quán)人主張無效。但專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)，只能由原債務(wù)人行使，承擔(dān)人不得享有。另外，債務(wù)承擔(dān)為無因行為，因而承擔(dān)人不得以承擔(dān)債務(wù)時(shí)的原因事由對抗債權(quán)人。

C、從屬于主債務(wù)的從債務(wù)，移歸承擔(dān)人負(fù)擔(dān)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。（《合同法》第86條）例如附隨于主債務(wù)的利息債務(wù)，即隨著主債務(wù)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)于承擔(dān)人。但他人為原債務(wù)人提供的保證有所不同。債務(wù)承擔(dān)未取得保證人同意的，保證人的保證責(zé)任消滅。

并存的債務(wù)承擔(dān)

并存的債務(wù)承擔(dān)，又稱債務(wù)加入，指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而由第三人與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。并存的債務(wù)承擔(dān)成立后，債務(wù)人與第三人成為連帶債務(wù)人。

實(shí)踐中，并存的債務(wù)承擔(dān)往往因第三人以擔(dān)保債的履行為目的加入合同關(guān)系而成立。但并存的債務(wù)承擔(dān)與保證性質(zhì)不同。第三人因加入合同關(guān)系而成為主債務(wù)人之一，依連帶債務(wù)的規(guī)定，債權(quán)人可徑向第三人請求履行全部債務(wù)。并存的債務(wù)承擔(dān)以原已存在有效的債務(wù)為前提。原來的合同關(guān)系雖有可撤銷或解除的原因，但在撤銷或解除以前，仍可成立并存的債務(wù)承擔(dān)。第三人所承擔(dān)的債務(wù)應(yīng)與承擔(dān)時(shí)的原債務(wù)具有同一內(nèi)容，不得超過原債務(wù)的限度。承擔(dān)后發(fā)生的利息及違約金、賠償損失等，應(yīng)一并承擔(dān)。第三人加入債的關(guān)系后，得以原債務(wù)人對抗債權(quán)人的事由對抗債權(quán)人。并存的債務(wù)承擔(dān)成立后，債務(wù)因原債務(wù)人或者第三人的全部清償而消滅。債務(wù)的消滅系因第三人的清償或其他方式（例如抵消）引起時(shí)，在第三人與債務(wù)人之間可能發(fā)生求償關(guān)系。

四、條件研究

1、須有有效的合同義務(wù)的存在。

2、被移轉(zhuǎn)的合同義務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。

3、第三人須與權(quán)利人或者義務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)達(dá)成合意。

4、債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)權(quán)利人的同意才能生效。

五、法律效力

1、第三人取代原合同義務(wù)人，成為合同的當(dāng)事人。

2、第三人可以主張?jiān)贤x務(wù)人對于合同權(quán)利人的抗辯。

3、合同的從義務(wù)一并移轉(zhuǎn)

六、案例分析

合作公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的認(rèn)定與處理

成都明都大廈物業(yè)有限公司與成都流行 服飾廣場有限公司及李響、廣州白馬服 裝市場有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

【指導(dǎo)點(diǎn)評】

本案雙方組成的是一種緊密型的聯(lián)營，按照現(xiàn)在的公司法理論屬于設(shè)立 了一個(gè)有限責(zé)任公司，合作經(jīng)營中，由于各方經(jīng)營理念的不同，市場大環(huán)境 的不成熟，導(dǎo)致合作初期沒有產(chǎn)生效益，這也是發(fā)生糾紛的主要原因。處理 此類案件，應(yīng)當(dāng)重視這樣幾個(gè)問題：

第一，必須考慮當(dāng)時(shí)的社會和法律環(huán)境，不宜對當(dāng)事人提出苛刻要求。 例如，按照當(dāng)時(shí)的公司法規(guī)定，合作終止的，必須要解散聯(lián)合體，不能出現(xiàn) 一個(gè)股東單獨(dú)經(jīng)營的狀況，也就是說，如果要把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給明都公司是違法 的，只能想個(gè)變通辦法，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給明都公司法定代表人謝玲之子，表面 上看公司是兩個(gè)股東，實(shí)際上由于李響只享有權(quán)利，不承擔(dān)義務(wù)，成都白馬 公司還是一個(gè)股東——明都公司。現(xiàn)在，《公司法》允許設(shè)立一人公司或者 獨(dú)資公司，已經(jīng)不需要名義股東的存在。

第二，本案產(chǎn)生糾紛關(guān)鍵在于明都公司的償付能力不足。盡管當(dāng)事人簽 訂股杈轉(zhuǎn)讓合同時(shí)積極性很高，但之后面臨的付款義務(wù)卻讓明都公司捉襟見 肘，進(jìn)而采取請求宣告轉(zhuǎn)讓合同無效的訴訟手段，試圖延緩付款期限，僥幸 避免巨額還款，或者大廈2、6樓被強(qiáng)制執(zhí)行。不能不說明都公司該手段是 奏效的，也起到了延緩付款的作用，對其正常經(jīng)營的挑戰(zhàn)起到了緩沖的作 用。

第三，對于生效裁判文書，各級法院都應(yīng)當(dāng)自覺維護(hù)其權(quán)威性，全社會 應(yīng)當(dāng)高度重視裁判的穩(wěn)定性和有效性。對于當(dāng)事人的無理請求應(yīng)當(dāng)予以及時(shí) 回?fù)?、駁斥，避免被個(gè)別當(dāng)事人牽著鼻子走，影響正常審判業(yè)務(wù)的開展。例 如本案中，本不應(yīng)進(jìn)入再審程序，如果當(dāng)時(shí)能夠擴(kuò)大討論范圍，或者由四川 高級法院向最高法院請示，可能該案不會被提起再審，也就不會發(fā)生后來的 一審、二審、發(fā)回重審、再上訴二審，最終結(jié)果是維持原一審調(diào)解協(xié)議的結(jié) 論。一起案件前后審理5年，是對訴訟資源的巨大浪費(fèi)，尤其對廣州白馬公 司的利益保護(hù)極不公平，5年下來，剩余600萬元未能執(zhí)行到位，反而陪著 明都公司又進(jìn)行了兩次二審，耗時(shí)5年，對于經(jīng)營收益是極大的浪費(fèi)。

第四，雖然在當(dāng)時(shí)的時(shí)代背景下，聯(lián)營中夾雜著股權(quán)轉(zhuǎn)讓，法律關(guān)系復(fù) 雜，一時(shí)難以有一個(gè)固定的裁判標(biāo)準(zhǔn)，但是，作為職業(yè)、專業(yè)法官來說，應(yīng) 當(dāng)有一個(gè)基本的執(zhí)業(yè)理念，那就是化解糾紛，平等保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán) 益，并且，要提高訴訟效率，減少不必要的發(fā)回、重審，要盡可能在一個(gè)訴 訟程序中將當(dāng)事人之間的糾紛徹底解決，不留尾巴，體現(xiàn)出司法權(quán)威。

——本案最終二審審判長、主審法官吳慶寶教授點(diǎn)評

上訴人（原審被告）：成都明都大廈物業(yè)有限公司。住所地：四川省成 都市青年路18號明都大廈五樓。

上訴人（原審第三人）：成都流行服飾廣場有限公司。住所地：四川省 成都市青年路18號明都大廈五樓。

上訴人（原審第三人）：李響，男，1978年3月21日出生。住址：四 川省成都市錦江區(qū)學(xué)道街42號1幢12號。

被上訴人（原審原告）：廣州白馬服裝市場有限公司。住所地：廣東省 廣州市站南路16號。

一、案件來源與事實(shí)

上訴人成都明都大廈物業(yè)有限公司（以下簡稱明都公司）與被上訴人 廣州白馬服裝市場有限公司（以下簡稱廣州白馬公司）聯(lián)營合同糾紛一案， 四川省高級人民法院于1999年5月20日作出（1999)川經(jīng)初字第11號民 事調(diào)解書。明都公司對調(diào)解書效力提出異議，向該院申請?jiān)賹?/a>，該院經(jīng)再審 于2002年1月23日作出（2001)川經(jīng)再初字第1號民事判決。廣州白馬公 司、明都公司均不服該判決，向最髙法院提起上訴，最高法院于2002年12 月31日作出（2002)民二終字第56號民事裁定書，裁定撤銷再審判決， 發(fā)回四川省高級人民法院重審，該院經(jīng)審理并依法作出（2003)川民初字 第6號民事判決。原審被告明都公司、原審第三人成都流行服飾廣場有限公 司（以下簡稱服飾公司）、原審第三人李響均不服重審判決，向最髙法院提 起上訴，最髙法院依法組成由審判員吳慶寶擔(dān)任審判長，代理審判員宮邦 友、劉敏參加的合議庭進(jìn)行了審理，書記員孔玲擔(dān)任記錄，本案現(xiàn)已審理終 結(jié)。

經(jīng)原審法院審理查明，1998年3月19日，明都公司（甲方）與廣州白 馬公司（乙方）簽訂合作經(jīng)營廣州白馬服裝市場（成都）有限公司的合同 (以下簡稱合作經(jīng)營合同），約定：雙方共同出資成立成都白馬服裝市場有 限公司（以下簡稱成都白馬公司，亦稱合作公司）；對明都大廈“廣州白馬 服裝市場”進(jìn)行經(jīng)營管理；組織形式為獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的有限責(zé)任公 司；合作方式為雙方共同投資，分別提供有關(guān)物業(yè)使用權(quán)，共同經(jīng)營管理; 合作期限自1998年3月19日起至2010年7月31日止；成都白馬公司注冊 資本為人民幣100萬元，其中，甲方出資70萬元，占注冊資本70%,乙方 出資30萬元，占注冊資本30%;甲方的投資有：現(xiàn)金70萬元及明都大廈 第一、三、四、五、七層及地下夾層、停車場（包括附屬設(shè)備、設(shè)施及裝 修）12年零5個(gè)月的房屋使用權(quán)和明都大廈內(nèi)甲方所有的主要設(shè)備12年零 5個(gè)月的設(shè)備使用權(quán)。甲方的上述投入占項(xiàng)目總投資額的70%;乙方的投資 有現(xiàn)金30萬元及明都大廈第二、六層（包括附屬設(shè)備、設(shè)施及裝修）12年 零5個(gè)月的房屋使用權(quán)和“廣州白馬服裝市場”的市場冠名權(quán)、商標(biāo)使用 權(quán)及乙方的管理經(jīng)驗(yàn)等無形資產(chǎn)使用權(quán)。乙方的上述投入占項(xiàng)目總投資額的 30%；從合同生效之日起，甲乙雙方所享有的作為投入的房屋、設(shè)備及無形 資產(chǎn)使用權(quán)轉(zhuǎn)移到成都白馬公司；合同提前終止或合同期滿時(shí)，投入成都白 馬公司使用時(shí)原屬甲方享有的物業(yè)及附屬設(shè)備、設(shè)施、裝修的使用權(quán)歸其所 有，投人成都白馬公司使用時(shí)原屬乙方享有的物業(yè)及附屬設(shè)備、設(shè)施、裝修 的使用權(quán)，在乙方的使用期限內(nèi)歸其所有，乙方提供給成都白馬公司使用的 “廣州白馬服裝市場”的市場冠名權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)由乙方收回；合同提前終 止或合同期滿，成都白馬公司依法組織清算；由于成都白馬公司中的一方不 履行或不完全履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)，或者嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定， 造成成都白馬公司無法經(jīng)營或無法達(dá)到合同規(guī)定的經(jīng)營目的，守約方有權(quán)書 面通知違約方解除合同，要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任并賠償由此給守約方造成 的一切損失；由于甲方或乙方責(zé)任，不能在合同生效后四個(gè)月內(nèi)提供合同項(xiàng) 下物業(yè)及附屬設(shè)備、設(shè)施、裝修的使用權(quán)和無形資產(chǎn)使用權(quán)，每逾期一天， 應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?萬元的違約金等。合同還對成都白馬公司的經(jīng)營利潤分配、 風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)、合作終止的情形及合作終止的清算等進(jìn)行了約定。

同曰，明都公司（甲方、轉(zhuǎn)讓方）、廣州白馬公司（乙方、受讓方）雙 方又簽訂一份明都大廈部分物業(yè)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同（下稱使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同）， 約定：甲方同意將明都大廈第二、六層內(nèi)產(chǎn)權(quán)屬于甲方所有的全部物業(yè)使用 權(quán)有償有期轉(zhuǎn)讓給乙方；轉(zhuǎn)讓期限從1998年3月19日起至2010年7月31 日止；使用權(quán)轉(zhuǎn)讓金人民幣400萬元，12年零5個(gè)月的管理費(fèi)計(jì)人民幣600 萬元；乙方負(fù)責(zé)承擔(dān)合同項(xiàng)下物業(yè)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所發(fā)生的有關(guān)稅金；乙方取得 合同項(xiàng)下物業(yè)的使用權(quán)后，即作為投入方式之一與甲方成立成都白馬公司， 共同對明都大廈“廣州白馬服裝市場”進(jìn)行經(jīng)營管理；如成都白馬公司解 散，在合同有效期限內(nèi)，乙方有權(quán)按照合同的規(guī)定繼續(xù)享有該物業(yè)的使用 權(quán)，也有權(quán)將該物業(yè)的全部或部分使用權(quán)再轉(zhuǎn)移，包括轉(zhuǎn)租、分租、轉(zhuǎn)讓; 甲方的責(zé)任有：負(fù)責(zé)按雙方商定的標(biāo)準(zhǔn)對本合同項(xiàng)下的物業(yè)進(jìn)行裝修，保證 質(zhì)量并承擔(dān)裝修費(fèi)用，具體裝修見合同附件等。乙方的責(zé)任有：支付轉(zhuǎn)讓 金、管理費(fèi)、稅費(fèi)及物業(yè)設(shè)備的維修保養(yǎng)等。該合同對違約責(zé)任的約定為甲 方未按約按時(shí)向乙方交付合乎要求的物業(yè)使用權(quán)時(shí)，按轉(zhuǎn)讓金及管理費(fèi)總額 的5%支付違約金，若甲方逾期四個(gè)月仍未能按合同要求交付合同項(xiàng)下物業(yè) 給乙方使用，每逾期…天，應(yīng)按使用權(quán)轉(zhuǎn)讓金及管理費(fèi)總額的1%向乙方支 付違約金，賠償由此給乙方造成的一切損失，乙方還有權(quán)書面通知甲方解除 合同，并由明都公司承擔(dān)一切違約責(zé)任；乙方不按約交付轉(zhuǎn)讓金及管理費(fèi)的 按轉(zhuǎn)讓金及管理費(fèi)總額的5%支付違約金等。

同月14日，明都公司（甲方）與廣州白馬公司（乙方）制訂成都白馬 公司章程，章程載明：公司為有限責(zé)任公司；公司注冊資本100萬元，其中 甲方出資70萬元，占70%，乙方出資30萬元，占30%;公司股東為明都 公司和廣州白馬公司。該章程還就成都白馬公司的公司名稱和住所、經(jīng)營范 圍及經(jīng)營方式、股東的權(quán)利、義務(wù)和轉(zhuǎn)讓出資的條件等事項(xiàng)作出了約定。

同月21日，明都公司與廣州白馬公司簽訂一份出資協(xié)議書，約定：雙 方共同研究決定組建成都白馬公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任， 股東的出資在經(jīng)營期內(nèi)一律不得退還，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分 出資；各股東共同出資100萬元，其中明都公司出資額為70萬元，出資比 例為70%;廣州白馬公司出資額為30萬元，出資比例為30%。出資方式均 為貨幣。

此后，廣州白馬公司于1998年3月27日、4月6日、4月15日分別向 明都公司共計(jì)付款1000萬元，并于同年4月15日向成都白馬公司交納注冊 資金30萬元。

1998年4月20日，四川長智會計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告載明，截至1998年4月20日止，成都白馬公司巳收到其股東投人的貨幣資本金100萬 元。其中明都公司投入70萬元，廣州白馬公司投入30萬元。

1998 年4月27日，1999 成都白馬公司經(jīng)成都市工商行政管理局審核，2000 注冊 登記為有限責(zé)任公司，2001 注冊資本為100萬2002 元，2003 其中明都公司注冊資本金為 70萬2004 元，2005 廣州白馬公司注冊資本金為30萬2006 元，2007 法定代表人為謝玲。

同年7月24日、廣州白馬公司向明都公司發(fā)出關(guān)于明都大廈物業(yè)逾期 正常投人使用的函稱，明都公司至今未能在雙方約定的期限內(nèi)，即1998年 7月19日前按約把明都大廈各樓層經(jīng)營場地移交給成都白馬公司使用，要 求明都公司將場地及早按合同規(guī)定移交給成都白馬公司使用。同月28日， 明都公司原法定代表人謝玲簽收了此函，但明都公司未作答復(fù)。

同年8月14日，廣州白馬公司向明都公司付款58萬元。同月20日， 明都公司向廣州白馬公司出具收據(jù)，并載明系代收營業(yè)稅金及附加費(fèi)。

同年10月9日，明都公司以兩公司體制不同、對許多問題認(rèn)識不同、 合作出現(xiàn)一系列矛盾等為由，致函廣州白馬公司，提出雙方應(yīng)以友好協(xié)商的 方式中止雙方的合作。同月23日，廣州白馬公司向明都公司復(fù)函稱，對明 都公司提出中止合作的理由不認(rèn)同，希望明