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走私珍稀植物、珍稀植物制品罪

一、犯罪構(gòu)成要件

1.犯罪主體

本罪的主體是一般主體，即必須是年滿16周歲、具備刑事責(zé)任能力的人才能構(gòu)成。根據(jù)刑法第151條第5款的規(guī)定，單位也可以構(gòu)成本罪。

2.犯罪客體 

關(guān)于本罪侵犯的客體，有不同的表述。有的表述本罪侵犯的客體是國家的對外貿(mào)易管制，具體是指國家對外貿(mào)易管制中的禁止珍稀植物及其制品進(jìn)出口的管理制度。有的將本罪表述為復(fù)雜客體，認(rèn)為既侵犯了國家對外貿(mào)易管理制度和海關(guān)對違禁品的監(jiān)管活動，也侵犯了國家對珍稀植物的保護(hù)和管理。由于走私罪的本罪是逃避海關(guān)監(jiān)管，因此，走私珍稀植物、珍稀植物制品罪侵犯的直接客體是海關(guān)對珍稀植物及其制品進(jìn)出口活動的監(jiān)管制度。同時，由于國家對珍稀植物及其制品的保護(hù)不局限于進(jìn)出口環(huán)節(jié)，在國內(nèi)立法中也同樣重點(diǎn)保護(hù)，走私珍稀植物、珍稀植物制品同樣也是對國家對珍稀植物的保護(hù)和管理制度的侵害。因此，本罪犯罪客體的科學(xué)表述應(yīng)是國家對珍稀植物的保護(hù)和管理制度以及海關(guān)對珍稀植物及其制品進(jìn)出口活動的監(jiān)管制度，其中，海關(guān)對珍稀植物及其制品進(jìn)出口活動的監(jiān)管制度是本罪侵犯的主要客體。

走私珍稀植物、珍稀植物制品罪的犯罪對象是國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品。行為人違反海關(guān)法及有關(guān)法律、法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄非國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境的行為不構(gòu)成本罪。這里，是否是國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品是構(gòu)成本罪的關(guān)鍵。何謂“珍稀植物”、“珍稀植物制品”？司法解釋未作出規(guī)定，學(xué)理上有幾種解釋。有的解釋珍稀植物是指國家重點(diǎn)保護(hù)的原生地生長的珍稀植物和原生地天然生長并具有重要經(jīng)濟(jì)、科學(xué)研究、文化價值的瀕危、稀有植物。珍稀植物及其制品，就是依照《中華人民共和國野生植物保護(hù)條例》確定國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄中的蘇鐵樹、珙桐等珍稀樹種及用珍稀植物制成的植物標(biāo)本、藥材、木材、器具、工藝品等。有的解釋珍稀植物為天然生長無法證明是人工栽培的被子植物、裸子植物、蕨類植物中稀有、瀕危的種類。珍稀植物和制品，是指珍稀植物的標(biāo)本或者加工制作而成的觀賞用品和實(shí)用品等。

對照《中華人民共和國野生植物保護(hù)條例》的規(guī)定，該條例所保護(hù)的野生植物，是指原生地天然生長的珍貴植物和原生地天然生長并具有重要經(jīng)濟(jì)、科學(xué)研究、文化價值的瀕危、稀有植物。同時，野生植物分為國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物和地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物。國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物分為國家一級保護(hù)野生植物和國家二級保護(hù)野生植物。國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄，由國務(wù)院林業(yè)行政主管部門、農(nóng)業(yè)行政主管部門(以下簡稱國務(wù)院野生植物行政主管部門)商國務(wù)院環(huán)境保護(hù)、建設(shè)等有關(guān)部門制定，報國務(wù)院批準(zhǔn)公布。地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物，是指國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物以外，由省、自治區(qū)、直轄市保護(hù)的野生植物。地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定并公布，報國務(wù)院備案。條例第20條規(guī)定，出口國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物或者進(jìn)出口中國參加的國際公約所限制進(jìn)出口的野生植物的，必須經(jīng)進(jìn)出口者所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生植物行政主管部門審核，報國務(wù)院野生植物行政主管部門批準(zhǔn)，并取得國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽。海關(guān)憑允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽查驗(yàn)放行。國務(wù)院野生植物行政主管部門應(yīng)當(dāng)將有關(guān)野生植物進(jìn)出口的資料抄送國務(wù)院環(huán)境保護(hù)部門。禁止出口未定名的或者新發(fā)現(xiàn)并有重要價值的野生植物。至此，我們大概可以判明哪些是國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物及其制品。但在司法實(shí)踐中，需要通過專門部門的鑒定方能確定。

3.主觀方面

本罪的主觀方面是故意，過失不構(gòu)成本罪。如果行為人不知是國家禁止進(jìn)出境珍稀植物、珍稀植物制品的，因而未向海關(guān)進(jìn)行申報的，其主觀上不存在走私的故意，行為人的行為不構(gòu)成犯罪。此外，行為人的動機(jī)和目的不是構(gòu)成本罪的必備要件，不能要求行為人主觀上必須以牟利為目的，若行為人出于非牟利的目的，而違反海關(guān)法及有關(guān)法律、法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)

本罪的主觀方面是故意，過失不構(gòu)成本罪。如果行為人不知是國家禁止進(jìn)出境珍稀植物、珍稀植物制品的，因而未向海關(guān)進(jìn)行申報的，其主觀上不存在走私的故意，行為人的行為不構(gòu)成犯罪。此外，行為人的動機(jī)和目的不是構(gòu)成本罪的必備要件，不能要求行為人主觀上必須以牟利為目的，若行為人出于非牟利的目的，而違反海關(guān)法及有關(guān)法律、法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境，也構(gòu)成本罪。

4.客觀方面

本罪客觀方面主要表現(xiàn)為違反海關(guān)法及有關(guān)法律、法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境的行為。

（1）《中華人民共和國海關(guān)法》第82條規(guī)定，運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止或限制進(jìn)出境貨物、物品進(jìn)出境的，是走私行為。情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成犯罪。

（2）《中華人民共和國野生植物保護(hù)條例》第20條規(guī)定，出口國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物或者進(jìn)出口中國參加的國際公約所限制進(jìn)出口的野生植物的，必須經(jīng)進(jìn)出口者所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生植物行政主管部門審核，報國務(wù)院野生植物行政主管部門批準(zhǔn)，并取得國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽。海關(guān)憑允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽查驗(yàn)放行。國務(wù)院野生植物行政主管部門應(yīng)當(dāng)將有關(guān)野生植物進(jìn)出口的資料抄送國務(wù)院環(huán)境保護(hù)部門。禁止出口未定名的或者新發(fā)現(xiàn)并有重要價值的野生植物。第25條規(guī)定，非法進(jìn)出口野生植物的，由海關(guān)依照海關(guān)法的規(guī)定處罰。

（3）《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一涉及所有受到和可能受到貿(mào)易影響而有滅絕危險的物種；附錄二涉及所有那些目前雖未瀕臨滅絕，但如對其貿(mào)易不嚴(yán)加管理以防止不利于其生存的利用，就有可能變成滅絕危險的物種；附錄三涉及任一成員國認(rèn)為屬其管轄范圍內(nèi)，應(yīng)進(jìn)行管理以防止或限制開發(fā)利用，而需要其他成員國合作控制貿(mào)易的物種。 附錄一所列物種的任何標(biāo)本的出口，應(yīng)事先獲得并交驗(yàn)出口許可證。附錄一所列物種的任何標(biāo)本的進(jìn)口，均應(yīng)事先獲得并交驗(yàn)進(jìn)口許可證和出口許可證，或再出口證明書。附錄一所列物種的任何標(biāo)本的再出口，均應(yīng)事先獲得并交驗(yàn)再出口證明書。從海上引進(jìn)附錄一所列物種的任何標(biāo)本，應(yīng)事先獲得引進(jìn)國管理機(jī)構(gòu)發(fā)給的證明書。附錄二所列物種的任何標(biāo)本的出口，應(yīng)事先獲得并交驗(yàn)出口許可證。附錄二所列物種的任何標(biāo)本的進(jìn)口，應(yīng)事先交驗(yàn)出口許可證或再出口證明書。附錄二所列物種的任何標(biāo)本的再出口，應(yīng)事先獲得并交驗(yàn)再出口證明書。從海上引進(jìn)附錄二所列物種的任何標(biāo)本，應(yīng)事先從引進(jìn)國的管理機(jī)構(gòu)獲得發(fā)給的證明書。附錄三所列物種的任何標(biāo)本，從將該物種列入附錄三的任何國家出口時，應(yīng)事先獲得并交驗(yàn)出口許可證。逃避海關(guān)監(jiān)管，主要表現(xiàn)為非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境，行為方式主要是采取通關(guān)走私和繞關(guān)走私的方式。通關(guān)走私，主要是通過海關(guān)進(jìn)出境，但同時采用假報、偽裝、藏匿等欺騙手段，瞞過海關(guān)的監(jiān)督、檢查、偷運(yùn)、偷帶或夾寄禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境。繞關(guān)走私，主要是不通過海關(guān)或邊境哨卡、檢查站而攜帶、運(yùn)輸禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境。此外，直接向走私人非法收購國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品，或者在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品的行為，根據(jù)刑法第155條的規(guī)定，也是以走私珍稀植物、珍稀植物制品罪定罪處罰。

三、走私珍稀植物、珍稀植物制品罪的認(rèn)定

1.對象的認(rèn)定

司法實(shí)踐中，對于是否是國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品需要專門的鑒定機(jī)關(guān)通過鑒定方能確定，包括確認(rèn)涉案植物物種的名稱、國家規(guī)定的保護(hù)級別、珍稀植物的來源、價值、該珍稀植物在我國和國際上瀕危程度等情況。對于確認(rèn)是否是珍稀植物制品，通常要對行為人所走私的植物制品是否是由珍稀植物加工而成進(jìn)行鑒定，確認(rèn)涉及的植物物種的名稱和國家規(guī)定的保護(hù)級別，同時盡可能查清用于加工的珍稀植物的可辨認(rèn)部分的性質(zhì)、及其來源、重量、數(shù)量，用于加工的珍稀植物在我國和國際上的瀕危程度，以及涉案珍稀植物制品的價值等。

由于《中華人民共和國野生植物保護(hù)條例》第2條規(guī)定，藥用野生植物和城市園林、自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)的野生植物的保護(hù)，同時適用有關(guān)法律、行政法規(guī)。因此，可以認(rèn)為若走私的是人工培育的國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物品種，也應(yīng)當(dāng)按本罪處理。 值得注意的是，我國生產(chǎn)的一些中成藥中，往往含有珍貴野生植物的藥材成分?！兑吧幉馁Y源保護(hù)管理?xiàng)l例》將國家重點(diǎn)保護(hù)的野生藥材物種分為三級：一級為瀕臨滅絕狀態(tài)的稀有珍貴野生藥材物種（以下簡稱一級保護(hù)野生藥材物種）；二級為分布區(qū)域縮小、資源處于衰竭狀態(tài)的重要野生藥材物種（以下簡稱二級保護(hù)野生藥材物種）；三級為資源嚴(yán)重減少的主要常用野生藥材物種（以下簡稱三級保護(hù)野生藥材物種）。該條例第13條規(guī)定，一級保護(hù)野生藥材物種屬于自然淘汰的，其藥用部分由各級藥材公司負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，但不得出口。第15條規(guī)定，二、三級保護(hù)野生藥材物種的藥用部分，除國家另有規(guī)定外，實(shí)行限量出口。實(shí)行限量出口和出口許可證制度的品種，由國家醫(yī)藥管理部門會同國務(wù)院有關(guān)部門確定。因此，對于逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄一級保護(hù)野生藥材物種的行為，應(yīng)按本罪定罪處罰.

2.情節(jié)的認(rèn)定

刑法第151條規(guī)定，行為人只要實(shí)施了非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境的行為，就構(gòu)成本罪。該規(guī)定并沒有規(guī)定走私珍稀植物、珍稀植物制品的數(shù)量或價值，因此應(yīng)該理解為只要出現(xiàn)走私珍稀植物、珍稀植物制品的行為，就應(yīng)該以犯罪論處。但鑒于刑法第十三條規(guī)定“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”，對于一些情節(jié)顯著輕微，危害不大的走私國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物、珍貴動物制品的行為，可不以犯罪論處。

 3.此罪與彼罪的認(rèn)定

本罪最相似的個罪是非法采伐、毀壞珍貴樹木罪。非法采伐、毀壞珍貴樹木罪，是指違反森林保護(hù)法規(guī)，非法采伐或者毀壞珍貴樹木的行為。走私珍稀植物、珍稀植物制品罪和非法采伐、毀壞珍貴樹木罪的主要區(qū)別主要表現(xiàn)在犯罪客體、犯罪對象和犯罪客觀方面。

在犯罪客體上，前者侵犯的是國家對珍稀植物的保護(hù)和管理制度以及海關(guān)對珍稀植物及其制品進(jìn)出口活動的監(jiān)管制度，后者侵犯的是國家對珍貴樹木的保護(hù)制度；

在犯罪對象上，前者的對象是是國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品，后者的對象上珍貴樹木，這里“珍貴樹木”是指具有較高的科學(xué)研究、經(jīng)濟(jì)利用價值和觀賞價值的樹木，包括國家一級珍貴樹木和國家二級珍貴樹木，但二者對象有一定交叉，即可能是國家珍貴樹木，又是國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物的范疇；

在犯罪客觀方面，前者表現(xiàn)為違反海關(guān)法及有關(guān)法律、法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物、珍稀植物制品進(jìn)出境的行為，后者表現(xiàn)為違反森林保護(hù)法規(guī)，非法采伐或者毀壞珍貴樹木的行為，前者行為跨越關(guān)境，后者發(fā)生在境內(nèi)。

4.罪數(shù)的認(rèn)定

實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生行為人先非法采伐珍貴樹木而后非法走私出境，或者非法采伐珍貴樹木并加工后走私出口，此種情形，行為人主觀上是出于走私的故意，是屬于刑法上出于一個犯罪故意而手段行為觸犯另一罪名的牽連犯的情形，應(yīng)按走私罪一罪定罪處罰。如果行為人先是出于非法采伐珍貴樹木的故意，而后又產(chǎn)生走私的故意，這時就出現(xiàn)先后兩個犯罪故意、兩個犯罪行為，應(yīng)定二罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

四、刑事責(zé)任

1、根據(jù)本條第3款規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑，并處罰金。 

2、根據(jù)本法第157條第1款規(guī)定，武裝掩護(hù)走私的，應(yīng)以本罪依照本條第1款、第4款的規(guī)定從重處罰。    

3、根據(jù)刑法第157條第2款規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，應(yīng)以走私珍稀植物、珍稀植物制品罪和本法第277條規(guī)定的妨害公務(wù)罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。 

4、根據(jù)本條第5款規(guī)定，單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本條第3款的規(guī)定即按自然人犯本罪處罰。