混同 2015-01-30 11:55:02
是指?jìng)鶛?quán)債務(wù)同歸于一人，從而導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)終止。
商業(yè)混同行為具有以下特征：
1．商業(yè)混同行為以競(jìng)爭(zhēng)為目的。商業(yè)混同行為針對(duì)的對(duì)象是特定的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者以及這些經(jīng)營(yíng)者的產(chǎn)品或服務(wù)，其真正的目的在于使交易對(duì)方對(duì)其提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆或誤解，誤認(rèn)為是特定經(jīng)營(yíng)者的產(chǎn)品或服務(wù)。行為人在主觀上希望客戶或消費(fèi)者產(chǎn)生混淆和誤解，以便獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
2．商業(yè)混同行為在客觀上表現(xiàn)為對(duì)他人標(biāo)志或標(biāo)示的利用。商業(yè)混同行為利用他人的商品或服務(wù)標(biāo)志，如商標(biāo)、商品名稱、包裝、裝潢以及企業(yè)名稱或姓名、產(chǎn)地名稱、質(zhì)量標(biāo)志等，以達(dá)到混同的目的。
3．商業(yè)混同行為的本質(zhì)是欺騙性的?；焱袨槿艘话闶谴蠲飘a(chǎn)品的便車，不正當(dāng)?shù)乩盟说?a href="/wiki/term-2516.html" class="taglink">商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)，欺騙與之交易的消費(fèi)者或經(jīng)營(yíng)者。通過欺騙手段，行為人不正當(dāng)?shù)卣加辛怂爽F(xiàn)實(shí)的或潛在的市場(chǎng)份額。
商業(yè)混同行為是較為常見的一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，許多國(guó)家的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中都有所規(guī)定。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的《公平交易法》明確規(guī)定不得對(duì)商品的基本特征作虛偽不實(shí)或引人誤解的表示。日本的《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)防止法》以列舉的方式規(guī)定了幾種被禁止的混淆行為，主要有：混淆商品生產(chǎn)者主體的行為，包括使用眾所周知的他人的姓名、商號(hào)、商標(biāo)、商品的容器包裝等與他人的商品標(biāo)記相同或類似的標(biāo)記，或者銷售、周轉(zhuǎn)或出口使用這種標(biāo)記的商品，而與他人的商品產(chǎn)生混淆的行為；混淆營(yíng)業(yè)的行為，包括使用上述標(biāo)記而致使他人營(yíng)業(yè)上的設(shè)施或活動(dòng)產(chǎn)生混淆的行為；虛假表示原產(chǎn)地或生產(chǎn)地的行為；虛假表示商品質(zhì)量的行為等。
我國(guó)1993年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》也對(duì)商業(yè)混同行為作出了明確的禁止性規(guī)定。
我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條采取列舉的方式規(guī)定了多種商業(yè)混同行為，為方便論述起見，有必要對(duì)這些行為進(jìn)行分類。對(duì)商業(yè)混同行為的分類，主要以混同的對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)。盡管分類標(biāo)準(zhǔn)是一致的，不同的人也有不同的分類結(jié)果。較有代表性的分類主要有兩種：
1．三分法，即將商業(yè)混同行為分為三種：
(1)商品主體混合。一是經(jīng)營(yíng)者在自己的商品上或者在其包裝上假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；二是擅自使用他人知名商品的特有名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品。
(2)營(yíng)業(yè)主體混合。經(jīng)營(yíng)者在自己的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用他人的企業(yè)名稱、姓名，造成與他人的企業(yè)名稱、姓名相混同，從而使消費(fèi)者誤認(rèn)為是他人企業(yè)的商品。
(3)商品質(zhì)量混合。這類行為主要包括：一是偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志，指未經(jīng)認(rèn)證機(jī)關(guān)對(duì)其產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量認(rèn)證，而于其產(chǎn)品或產(chǎn)品包裝上使用認(rèn)證標(biāo)志；二是偽造或冒用名優(yōu)標(biāo)志，指未經(jīng)國(guó)內(nèi)有關(guān)機(jī)構(gòu)或權(quán)威性的社會(huì)組織經(jīng)過評(píng)比程序授予名優(yōu)標(biāo)志稱號(hào)，而擅自在自己的產(chǎn)品及包裝上使用名優(yōu)稱號(hào)；三是偽造產(chǎn)地，指經(jīng)營(yíng)者對(duì)商品的原產(chǎn)地和出處，進(jìn)行隱匿或作虛假表示的行為；四是對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為。
2．兩分法，即將商業(yè)混同行為分為兩類：
(1)商品主體混同行為。指不正當(dāng)?shù)乩盟说纳虡I(yè)信譽(yù)或 商品聲譽(yù)，致使其商品與他人的商品發(fā)生混淆的行為。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，商品主體混同行為主要包括：假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；擅自使用知名商品特有的 名稱、包裝、裝潢或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓 名，使人誤認(rèn)為是他人商品。
(2)商品虛假標(biāo)示行為。指在表示商品質(zhì)量、榮譽(yù)、產(chǎn)地及商品其他成分上作不真實(shí)的標(biāo)注，致使其他經(jīng)營(yíng)者或消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)的。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》之規(guī)定，商品虛假標(biāo)示行為包括：在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志；偽造產(chǎn)地，對(duì)商品原產(chǎn)地、商品來源或出處進(jìn)行虛假標(biāo)示；對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。
商業(yè)混同行為有三種表現(xiàn)形式：
注冊(cè)商標(biāo)是依法定條件和程序，向國(guó)家商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)審查核準(zhǔn)后予以登記注冊(cè)的商標(biāo)。假冒他人注冊(cè)商標(biāo)是指經(jīng)營(yíng)者未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在相同或類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，以使人混淆而獲取利益的行為。
假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的目的是借用他人注冊(cè)商標(biāo)的聲譽(yù)，搭他人的便車，銷售自己無知名度、銷路差的商品，致使消費(fèi)者誤認(rèn)并購(gòu)買，進(jìn)而從中獲利。所以，假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，是一種商標(biāo)侵權(quán)行為，也具有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)，因此在國(guó)內(nèi)外立法中，它同時(shí)受到《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)范。不過兩法規(guī)范的側(cè)重點(diǎn)不同，《商標(biāo)法》所強(qiáng)調(diào)的是保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》則突出強(qiáng)調(diào)不得利用注冊(cè)商標(biāo)在市場(chǎng)上制造混淆。當(dāng)兩法發(fā)生競(jìng)合時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用《商標(biāo)法》。
應(yīng)當(dāng)指出的是，關(guān)于假冒商標(biāo)的 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)的立法不同于我國(guó)，如日本、韓國(guó)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的“公平交易法”，其商標(biāo)保護(hù)并不限定注冊(cè)商標(biāo)， 而是擴(kuò)大為“被人廣泛熟悉的”或“相關(guān)大眾所共知的”商標(biāo)。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)假冒商標(biāo)行為的規(guī)范與《商標(biāo)法》一樣，只限于保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)的假冒可以作為仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢來加以制止。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第21條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)，依照《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處罰。
仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢是指經(jīng)營(yíng)者擅自將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相同或近似使用，造成自己的商品與他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品的行為。
知名商品是指在市場(chǎng)上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。由于不同種類的商品在特性、用途、需求對(duì)象上不同，其所處的市場(chǎng)領(lǐng)域也不一樣，因此，判定商品是否為知名商品應(yīng)當(dāng)考慮商品的銷售時(shí)問、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍以及作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。
“特有”是指商品名稱、包裝、裝潢非為相關(guān)商品所通用，并具有顯著的區(qū)別性特征。“知名商標(biāo)的特有的名稱”，是指知名商品獨(dú)有的與通用名稱有顯著區(qū)別的商品名稱，但該名稱已經(jīng)作為商標(biāo)注冊(cè)的 除外。“包裝”，是指為識(shí)別商品以及方便攜帶、儲(chǔ)運(yùn)而使用在商品上的輔助物和容器；“裝潢”是指為識(shí)別與美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、 色彩及其組合。對(duì)使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，可以根據(jù)主要部分和整體印象相近，一般購(gòu)買者施以普通注意力會(huì)發(fā)生誤認(rèn)等綜合分析。一般購(gòu)買者已 經(jīng)發(fā)生誤認(rèn)或者混淆的，可以認(rèn)定為近似。購(gòu)買者誤認(rèn)是該知名商品，包括足以使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品。
我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第21條規(guī)定，監(jiān)督檢查部門對(duì)經(jīng)營(yíng)者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得1-3倍的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，要依法追究刑事責(zé)任。
在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，企業(yè)名稱或姓名是一個(gè)廣義的概念，企業(yè)名稱是指參與市場(chǎng)交易的經(jīng)營(yíng)者的名稱，包括各種類型企業(yè)的名稱，個(gè)體工商戶的名稱、字號(hào)以及從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位的名稱；姓名主要是指無名稱、字號(hào)的個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙在市場(chǎng)交易中所使用的投資者姓名。
假冒他人企業(yè)名稱或姓名，是指經(jīng)營(yíng)者擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認(rèn)為是他人商品或服務(wù)的行為。它具有兩個(gè)基本特征：①經(jīng)營(yíng)者擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，即沒有經(jīng)他人許可而使用其企業(yè)名稱或姓名。依《民法通則》規(guī)定，公民享有姓名權(quán)，法人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙享有名稱權(quán)，禁止他人盜用或假冒。②引人誤認(rèn)為是他人的商品或服務(wù)，從而致使被冒用者的商品銷售或提供服務(wù)受到損害或不利影響。在這里，引人誤認(rèn)并不要求已經(jīng)造成購(gòu)買者誤認(rèn)的實(shí)際后果，只要足以造成購(gòu)買者誤認(rèn)即可。
根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，假冒他人企業(yè)名稱或姓名給被冒用的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；至于行政責(zé)任，依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處罰。我國(guó)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，偽造或冒用他人的廠名、廠址的，責(zé)令公開更正，沒收違法所得，可以并處罰款。
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