知識(shí)產(chǎn)權(quán)損害賠償是指一種權(quán)利人與加害人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即指公民、法人和其他民事主體依法享有的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到他人不法侵害，造成權(quán)利人財(cái)產(chǎn)上損失或精神利益的損害，權(quán)利人享有請求賠償?shù)臋?quán)利，加害人負(fù)有賠償義務(wù)的民事法律關(guān)系。侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的賠償責(zé)任是當(dāng)代侵權(quán)責(zé)任法的重要內(nèi)容之一。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為一項(xiàng)基本的民事權(quán)利，它是以智力成果為客體，對權(quán)利人有著特殊的經(jīng)濟(jì)和人身方面的利益，也正如此，為謀取非法利益而侵犯此種權(quán)利的行為必然在發(fā)生。因而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法也不得不規(guī)定侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的賠償責(zé)任以維護(hù)權(quán)利人的利益。
民法通則第118條規(guī)定了侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的制裁措施，不只賠償一種，還有“停止侵害”、“消除影響”、“賠禮道歉”等民事責(zé)任方式，除此，還有行政的和刑事的責(zé)任方式，但賠償是侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)最重要、最有效的救濟(jì)形式。當(dāng)不法行為人侵害了他人享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)造成損害，即負(fù)有賠償?shù)牧x務(wù)。但如果加害人不履行賠償義務(wù)，權(quán)利人就有權(quán)提起民事訴訟并通過人民法院的判決強(qiáng)制其承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。
由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)是獨(dú)立于物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)的一類民事權(quán)利，其本身的特點(diǎn)規(guī)定了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的損害賠償有以下特點(diǎn)：
被侵害客體——知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不同于物權(quán)、債權(quán)的客體具有物質(zhì)的單一性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)離不開一定的物質(zhì)表現(xiàn)形式，又與其物質(zhì)載體相對分離，因此，單純侵害其物質(zhì)載體（如毀人書籍、商標(biāo)或?qū)＠C書）并不構(gòu)成對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵犯而只構(gòu)成對財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯，除非侵犯其物質(zhì)載體為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的唯一的不可復(fù)得的表現(xiàn)形式（如唯一創(chuàng)作手稿）方可另當(dāng)別論。知識(shí)產(chǎn)權(quán)與其物質(zhì)載體的相對分離，也意味著權(quán)利人難以通過對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專門控制以排除他人的侵害，并且在他人侵害時(shí)往往難以即刻發(fā)現(xiàn)，這些就決定了知識(shí)產(chǎn)權(quán)損害賠償范圍認(rèn)定的復(fù)雜性和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的難度。被侵害的客體——知識(shí)產(chǎn)權(quán)，又具有時(shí)間性和地域性，這也是侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的賠償不同于侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)賠償?shù)奶厥庑浴?/p>
侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的賠償難以像侵害物權(quán)、債權(quán)的賠償那樣較易確定實(shí)際損失額。知識(shí)產(chǎn)權(quán)，具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性，對其人身權(quán)的侵害，類同精神損害，只能綜合各種情況酌定賠償額；有時(shí)則為知識(shí)產(chǎn)權(quán)人因他人非法使用造成的營業(yè)損失額。如何確定賠償額，依實(shí)際情況和法律的特別規(guī)定決定。
民事責(zé)任承擔(dān)的方式很多，包括停止侵權(quán)、賠償損失，甚至賠禮道歉等，這些也都構(gòu)成知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)民事責(zé)任的承擔(dān)方式。在目前司法實(shí)踐中，賠償損失相對其他方式相對較弱。在實(shí)際的司法判例中，停止侵權(quán)（損害）反而更重要。從救濟(jì)的效果看，賠償損失由于民事責(zé)任的目的，就是權(quán)利受到侵害而產(chǎn)生損失，就應(yīng)該恢復(fù)到?jīng)]有受到損失前的狀態(tài)，賠償?shù)哪康木褪且_(dá)到這個(gè)效果。但由于種種原因，損害賠償要恢復(fù)到損害以前的狀態(tài)還很困難。由于賠多少不好確定，很多當(dāng)事人有時(shí)反而看重停止損害。
在我國，知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事侵權(quán)案件有自己的一些特點(diǎn)，如在知識(shí)產(chǎn)權(quán)損害賠償方面，就民事責(zé)任而言，在早些時(shí)候，先是由行政機(jī)關(guān)通過行政方式責(zé)令賠償，以解決民事?lián)p失，然后進(jìn)入司法途徑，通過民事訴訟解決；后來發(fā)現(xiàn)，這種前后位序的體制，不符合民事權(quán)利的特點(diǎn)。因?yàn)槊袷聶?quán)利的資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)是私權(quán)，是民事權(quán)利，這個(gè)權(quán)利對當(dāng)事人而言，是不是主張？主張多少？在主張過程中的變化，這都是當(dāng)事人自己的權(quán)利。這時(shí)行政機(jī)關(guān)就沒必要直接去管，對由于侵權(quán)給當(dāng)事人造成的損失，當(dāng)事人不愿意賠也可以。為適應(yīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的這個(gè)特點(diǎn)，我國加入世貿(mào)時(shí)，修改了知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律（如專利法、商標(biāo)法等），其中有些規(guī)定民事賠償問題還是通過民事訴訟解決，行政處理主要解決違背公共利益的部分；有些法律規(guī)定，侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)同時(shí)危害公共利益時(shí)，行政機(jī)關(guān)可通過行政處罰的方式介入，并由行政機(jī)構(gòu)代表國家行使權(quán)利，以此制裁侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為。從制裁的角度看，行政處理與民事糾紛分開了，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的民事保護(hù)，通過民事賠償主要是給當(dāng)事人實(shí)權(quán)的一個(gè)救濟(jì)。在民事訴訟中，采取的是不告不理原則。即使有處分權(quán)，但是若不主張權(quán)利，法院也不會(huì)主動(dòng)介入；行政處理不同，可以直接介入，并進(jìn)行處理。雖然現(xiàn)在很多行政處理都是有舉報(bào)、有線索，然后去查，但是舉報(bào)本身跟起訴不一樣，舉報(bào)本身不是啟動(dòng)程序的必要條件，主要是給行政機(jī)關(guān)提供一些信息。行政機(jī)構(gòu)在知道信息后便于調(diào)查，而民事訴訟必須進(jìn)行起訴才能夠啟動(dòng)程序，還有在處理過程中的一些要求程序也是不一樣的。
在民事訴訟的司法審判中，由當(dāng)事人提供證據(jù)，證明受到了哪些損失，當(dāng)舉證證據(jù)能夠采用，達(dá)到法官確信的程度，法官才會(huì)判給賠償。但即使受到損害，而舉證不充分，法官也沒有辦法處理。
行政處罰需要行政機(jī)關(guān)主動(dòng)搜集證據(jù)，因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的民事保護(hù)與行政處理無論是啟動(dòng)、程序，還是處理對象上都不一樣，有不同的適應(yīng)范圍、對象和要求。
損害賠償?shù)闹饕康氖腔謴?fù)受到的損失，涉及到賠償范圍和一些計(jì)算方法。需要確定對哪些損失進(jìn)行賠償，如何計(jì)算損失，又如何證明這些損失。
按照現(xiàn)行的法律的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)損害的賠償，主要是按照實(shí)際喪失的利益，實(shí)際受到的損失，或者當(dāng)事人可以得到的利潤或利益來進(jìn)行確定。
首先，作為原告，受害人聲稱知識(shí)產(chǎn)權(quán)被他人侵害時(shí)，就首先要證明受到的實(shí)際損失多少。如果某些損失不好證明，可以按照侵權(quán)方的獲利來作為當(dāng)事人的損失額，損失根據(jù)侵權(quán)方通過侵害行為來獲取的利潤、利益，來作為當(dāng)事人的損失額。結(jié)合知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，如侵權(quán)人侵犯了當(dāng)事人的專利，根據(jù)使用當(dāng)事人專利過程中侵權(quán)方獲取的利潤、利益，可以確定為損害額。侵犯商標(biāo)行為中，用侵權(quán)商標(biāo)銷售商品所獲取的利潤，可以確定為損害賠償額。因此，在確定損害賠償額時(shí)，要么是當(dāng)事人自己受到的損失，要么是對方獲取的利益。在司法審判過程中，還有一些具體的方式不贅述。
另外，納入損害賠償范圍的還包括一些相關(guān)的其他費(fèi)用。如公證費(fèi)、相關(guān)調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)及維權(quán)費(fèi)用等。
在實(shí)際的案件中，當(dāng)事人受到的損失多少很難計(jì)算。對此，法律規(guī)定了法定賠償制度，也稱為定額賠償，就是在50萬元以下來確定賠償額。是當(dāng)前面提到的計(jì)算實(shí)際損失的方式不能用時(shí)，如當(dāng)事人自己受到的損失或者是被告獲得的利益都不能證明或不能確定，這時(shí)，當(dāng)事人就可以請求法院來酌定賠償，酌定的最高限額是50萬元。50萬元以下主要是根據(jù)賠償?shù)木唧w情況裁量?，F(xiàn)在司法審判實(shí)踐中的賠償有實(shí)際賠償和法定賠償。適應(yīng)法定賠償?shù)那疤崾菍?shí)際損失沒有辦法確定。
在確定了賠償?shù)脑瓌t、明確了賠償?shù)姆秶螅痉▽?shí)踐中對損害賠償?shù)木唧w計(jì)算就是關(guān)鍵問題。知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償的計(jì)算方法，散見于各個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、法規(guī)和司法解釋中。這些計(jì)算方法主要有：
1)以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失作為損失賠償額，即侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售使專利權(quán)人的專利產(chǎn)品的銷售量下降，其銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積。
2)以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤作為損失的賠償額，即侵權(quán)人從每件侵權(quán)產(chǎn)品獲得的利潤乘以在市場上銷售的總數(shù)所得之積。
3)以不低于專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額作為損失賠償額。對于上述三種計(jì)算方法，人民法院可以根據(jù)案情的不同情況選擇適用。
4)當(dāng)事人雙方商定用其他計(jì)算方法計(jì)算損失賠償額的，只要是公平合理的，人民法院可予準(zhǔn)許。
(1)按被侵權(quán)人所受的實(shí)際損失額請求賠償;
(2)將侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲的利潤指成本外的所有利潤作為賠償額。
著作權(quán)法僅規(guī)定了侵權(quán)造成損失應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償民事責(zé)任的原則。一般認(rèn)為著作權(quán)侵權(quán)損害賠償范圍，應(yīng)當(dāng)包括侵權(quán)行為所造成的直接損失和間接損失如商業(yè)信譽(yù)損失，必要用于訴訟的費(fèi)用等。賠償?shù)臄?shù)額，應(yīng)將侵權(quán)人的非法所得與被侵權(quán)人通常行使著作權(quán)或與著作鄰接權(quán)收益接合起來考慮確定。
1)按被侵害的經(jīng)營者的損失計(jì)算賠償，該損失范圍應(yīng)當(dāng)包括被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用;
2)受侵害的經(jīng)營者損失難以計(jì)算的，賠償數(shù)額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤，以及被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。
對知識(shí)產(chǎn)權(quán)人身精神權(quán)益的精神損害賠償數(shù)額的確定，應(yīng)當(dāng)掌握以下要點(diǎn)：
(一)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的精神損害賠償只能限定在對知識(shí)產(chǎn)權(quán)人身精神權(quán)益的損害，即主要是對著作人身權(quán)的損害賠償以及不正當(dāng)競爭糾紛中涉及公民、法人姓名權(quán)、名稱權(quán)等商譽(yù)的損害賠償。超出此范圍不適用精神損害賠償。
(二)對知識(shí)產(chǎn)權(quán)精神損害應(yīng)當(dāng)根據(jù)損害的情況首先適用其他民事責(zé)任方式，如停止侵害、公開賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等非財(cái)產(chǎn)責(zé)任方式。僅對情節(jié)嚴(yán)重，使用非財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式明顯不足以保護(hù)受害人的精神權(quán)益時(shí)，才適用精神損害賠償。
(三) 對精神損害賠償數(shù)額的確定，主要由法官根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、損害后果、當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)與文化水平，以及受害人與侵權(quán)人的情況等因素斟酌確定。受害人包括公民、法人或其他組織的情況主要包括：受害人的職業(yè)、社會(huì)知名度和影響力、商譽(yù)狀況、經(jīng)濟(jì)狀況等。這些情況通常與受害人所遭受的精神損害結(jié)果有一定聯(lián)系。侵權(quán)人的情況主要包括：侵權(quán)人的主觀過錯(cuò)程度如是故意或過失、侵權(quán)具體情節(jié)、認(rèn)錯(cuò)態(tài)度、經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力等。
除上述規(guī)定以外，各地人民法院在審判知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件實(shí)踐中還創(chuàng)造積累了其他一些賠償?shù)挠?jì)算方法。
這些關(guān)于賠償計(jì)算方法的規(guī)定和經(jīng)驗(yàn)，不僅涉及了賠償?shù)挠?jì)算方法，還顯然包括了賠償?shù)钠渌麊栴}，如賠償范圍、計(jì)算方法適用的順序等等。概括以上法律或司法解釋關(guān)于賠償計(jì)算方法的規(guī)定，除去當(dāng)事人自愿達(dá)成按照其他方法計(jì)算賠償額外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償額的計(jì)算應(yīng)當(dāng)主要從三個(gè)方面掌握：一是權(quán)利人的實(shí)際損失;二是侵權(quán)人的非法獲利;三是受到侵犯的知識(shí)產(chǎn)權(quán)公平合理的使用費(fèi)或轉(zhuǎn)讓費(fèi)。
侵權(quán)行為造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)是損害賠償計(jì)算的中心。任何一種方法都不能脫離實(shí)際損失或者損害事實(shí)而單獨(dú)存在，否則就成了無源之水、無本之木。之所以是中心，就在于損害事實(shí)是侵權(quán)損害賠償構(gòu)成的首要條件。法律即使規(guī)定了法定賠償制度，法定賠償額標(biāo)準(zhǔn)的制定依然應(yīng)當(dāng)以權(quán)利人的實(shí)際損失作為基礎(chǔ)和依托，然后再考慮知識(shí)產(chǎn)權(quán)的市場因素、社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和侵權(quán)狀況等諸多因素來決定。
應(yīng)當(dāng)指出，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的實(shí)際損失應(yīng)當(dāng)由受害人提出，并舉證證明。因?yàn)橹挥惺芎θ俗约鹤盍私庾约簱p失的情況，請求賠償?shù)?a href="/wiki/term-3064.html" class="taglink">請求權(quán)也只有由其自己行使和提出才導(dǎo)致一定的法律后果，開始一定法律程序。對方當(dāng)事人與人民法院不承擔(dān)對原告損害事實(shí)的證明責(zé)任。即使在舉證責(zé)任倒置的情形下，損害事實(shí)的舉證責(zé)任也不會(huì)轉(zhuǎn)移為侵權(quán)人的舉證責(zé)任。受害人作為原告提出的實(shí)際損失證明，經(jīng)過法庭質(zhì)證、辯論后，查證屬實(shí)的予以認(rèn)定，不屬實(shí)或部分不屬實(shí)的，不予認(rèn)定或部分不予認(rèn)定。對于雖有侵權(quán)行為但沒有實(shí)際損失的，應(yīng)當(dāng)適用停止侵權(quán)等其他的民事責(zé)任形式，而不應(yīng)當(dāng)適用賠償?shù)拿袷仑?zé)任形式。對于有最低賠償額規(guī)定的，方可予以不問實(shí)際損失按照最低賠償額予以賠償。
概括起來，對實(shí)際損失的計(jì)算方法，主要有以下幾種：
(一)以權(quán)利通常、合理的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)、許可費(fèi)等收益報(bào)酬作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)等一般有關(guān)主管部門都有一定的標(biāo)準(zhǔn)，或者當(dāng)事人之間存有可以比照的合同標(biāo)準(zhǔn)，以及同行業(yè)、同等水平的其他單位的使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)一般是客觀的，不會(huì)受到當(dāng)事人之間糾紛因素的影響。如專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)，著作權(quán)的稿酬、著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)，商標(biāo)的許可使用費(fèi)，技術(shù)秘密的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)等等。
據(jù)一位德國知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家介紹，德國的法官在處理知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償時(shí)最常用的辦法就是以被侵害的權(quán)利的使用費(fèi)作為賠償金進(jìn)行賠償，他們認(rèn)為這是最簡潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。
(二)以權(quán)利人知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品或作品的載體銷售量在被侵權(quán)期間下降或減少的數(shù)額乘每件權(quán)利產(chǎn)品或正版作品載體利潤之積，作為賠償額。
(三)以侵權(quán)人在侵權(quán)期間實(shí)施侵權(quán)行為所獲扣除稅收等合理成本的全部利潤。如侵犯商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等案件均可適用。
(四)以權(quán)利人每件權(quán)利產(chǎn)品合理的平均利潤或該行業(yè)該產(chǎn)品的每件平均利潤，與侵權(quán)人侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量之積作為賠償數(shù)額。專利、商標(biāo)、計(jì)算機(jī)軟件等侵權(quán)案件賠償均可適用。此種方法對侵權(quán)人經(jīng)審計(jì)虧損或利潤過少致使賠償額過低的情形使用很有效。
(五)以版稅率與總碼洋(總預(yù)售額即單價(jià)承以印刷冊數(shù))之乘積作為賠償額，參考的版稅率根據(jù)不同情況一般為6%-15%掌握。著作權(quán)侵權(quán)案件可以適用。
(六)為調(diào)查和制止侵權(quán)行為而支出的合理費(fèi)用，包括律師代理費(fèi)、權(quán)利人為購買侵權(quán)商品證據(jù)的支出、為收集證據(jù)而作的證據(jù)保全公證費(fèi)用、為審查證據(jù)購買的設(shè)備、消除侵權(quán)影響費(fèi)廣告、合理的差旅費(fèi)等。
(七)發(fā)行侵權(quán)圖書的總金額減去合理的成本印刷成本和稅金所得的數(shù)額，加上其合理銀行利息。適用于圖書出版侵權(quán)案件。
(八)侵權(quán)行為人所獲得的利潤作為賠償數(shù)額計(jì)算，視具體案情經(jīng)營費(fèi)用不作為合理成本扣除。
由于我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償額比較低，對權(quán)利人的保護(hù)不利，目前，最高院在相關(guān)的司法文件及審判工作中，要求各地法院要注意加大賠償?shù)牧Χ龋M量多一些賠償額。在實(shí)際的判例中，盡量找一些基礎(chǔ)、一些依據(jù)多判一些、多賠一些，能多賠的就多賠，給權(quán)利人一點(diǎn)補(bǔ)救。比如有幾種計(jì)算方法的時(shí)候，法官會(huì)采用最高的方法來確定賠償。如在一起涉及摩托車的商標(biāo)侵權(quán)案中，國內(nèi)的企業(yè)仿冒日本企業(yè)商標(biāo)。訴訟當(dāng)中，實(shí)際查到的一批仿冒摩托車大概2000多輛，這些摩托車有不同的型號，有三個(gè)可以參考的價(jià)格。由于考慮實(shí)際可能還有很多假冒的沒有查到，最后就統(tǒng)一按摩托車的最高價(jià)來確定賠償額，體現(xiàn)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償就高的原則。
法律本身是有彈性的，案件本身也有很多具體情況，法官在審案的時(shí)候有很大的自由裁量空間，可以加大裁量。如損失不能確定時(shí)，最高法定賠償額是50萬元；若另有證據(jù)證明，實(shí)際損失超過50萬元的，可以在50萬以上做一定數(shù)額的裁量。如一些侵犯商標(biāo)的案子，侵權(quán)企業(yè)的盈利可以計(jì)量，但這些盈利并不都是由商標(biāo)所得。這種情況，法院通常會(huì)在其獲利額中裁量一部分給原告。這部分很難準(zhǔn)確計(jì)量，可以在一些基本條件下大概估算。
對于有些侵權(quán)行為，如果停止侵權(quán)，會(huì)導(dǎo)致原告和被告的利益明顯失衡，就是說，停止侵權(quán)行為會(huì)導(dǎo)致侵權(quán)人極大的損失，卻不能為權(quán)利人帶來很多收益。在這種情況下，就可以不停止侵權(quán)，而加大賠償額進(jìn)行補(bǔ)救。另外一種情況是，停止侵害對公共利益可能有損害。比如修建大橋中侵犯了某個(gè)專利權(quán)，如果停止損害，把大橋拆掉，損害公共利益，這種情況也可以不停止侵權(quán)，可通過加大賠償?shù)姆绞竭M(jìn)行補(bǔ)救。
也存在一些引起爭論的案子。比如山東景陽岡酒廠使用一幅武松打虎的畫做商標(biāo)。這幅畫是一位知名畫家的作品。后來畫家的繼承人發(fā)現(xiàn)并提起訴訟，要求商標(biāo)停貼。法院支持了其請求。商標(biāo)停貼后，酒廠受到了較大的損失，權(quán)利人也沒有得到賠償。所以一些學(xué)者認(rèn)為，酒廠若不停止侵權(quán)而是加大賠償，或者轉(zhuǎn)換成許可使用，對雙方都有好處。
損害賠償?shù)慕痤~較低的一個(gè)很重要的原因，就是取證和評估跟不上。知識(shí)產(chǎn)權(quán)不是實(shí)體財(cái)產(chǎn)，損失額及其自身的價(jià)值難以確定。在確定賠償額時(shí)，需要用科學(xué)的資產(chǎn)評估方法，以確保賠償額公平合理。
另外，某種使用行為或者某種阻止使用行為帶來的損失也需要評估。比如一些小企業(yè)研發(fā)出一項(xiàng)專利或使用一項(xiàng)新技術(shù)，被某些大企業(yè)先告侵權(quán)，或訴前臨時(shí)禁令。即使幾年后大企業(yè)敗訴了，但小企業(yè)喪失了市場。市場喪失之后的損失如何量化，也需要評估來解決。目前我國在損害賠償中評估的概念采用的還不是很廣泛，做法還不是很成熟，但上升空間很大。很多發(fā)達(dá)國家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)賠償方面，有很成熟的一套評估的規(guī)則和做法，而且市場很大。比如美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)評估非常發(fā)達(dá)，而且評估機(jī)構(gòu)評估的損失會(huì)被法院采納，甚至很多評估機(jī)構(gòu)到法院作證，在確定損失賠償中發(fā)揮了很重要的作用。從訴訟角度來講，做到這一點(diǎn)需要成熟的評估方法。希望評估機(jī)構(gòu)能夠采用一些比較令人信服的評估方法，突破知識(shí)產(chǎn)權(quán)損害賠償?shù)钠款i，在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)中發(fā)揮重要的作用。
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