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訴訟突襲

一、訴訟突襲的構(gòu)成要件

　　訴訟突襲的構(gòu)成要件是認(rèn)定某訴訟行為構(gòu)成訴訟突襲不可或缺的基本元素。筆者對(duì)構(gòu)成要件主要從主體要件、客體要件、主觀要件、客觀要件四個(gè)方面予以界定，四個(gè)要件相輔相成，缺一不可，否則就不能認(rèn)定為訴訟突襲。

　　(1)訴訟突襲的主體要件

　 　主體是實(shí)踐活動(dòng)和認(rèn)識(shí)活動(dòng)的承擔(dān)者。實(shí)施主體是構(gòu)成行為的最基本要素之一。作為訴訟突襲的實(shí)施者，包括法官和當(dāng)事人。在訴訟法學(xué)理論 中，具有代表性的觀點(diǎn)認(rèn)為法院和當(dāng)事人是訴訟程序的主體，因?yàn)樗麄兎謩e是行使審判權(quán)和訴權(quán)的主體。兩者所實(shí)施的訴訟行為相互交織，最終構(gòu)建了訴訟程序。作 為訴訟突襲行為的實(shí)施者，法院和當(dāng)事人的相關(guān)行為決定了訴訟程序的啟動(dòng)與終結(jié)及訴訟程序是否能夠穩(wěn)定、有序地展開。法律賦予他們具有引發(fā)訴訟法上法律效果的資格，因此，法院與當(dāng)事人是實(shí)施訴訟突襲行為的必然主體。

　　(2)訴訟突襲的客體要件

　　客體，指主體實(shí)踐活動(dòng)和認(rèn)識(shí)對(duì)象的活動(dòng)。哲學(xué)上同“主體”相對(duì)。兩者構(gòu)成人的實(shí)踐活動(dòng)和人的認(rèn)識(shí)活動(dòng)一對(duì)基本范疇。

民事訴訟領(lǐng)域中，訴訟突襲的客體是指訴訟主體在訴訟程序中實(shí)施訴訟突襲的行為時(shí)所侵害的利益。微觀上，訴訟主體實(shí)施不正當(dāng)?shù)脑V訟行為易 給其他訴訟主體在訴訟過(guò)程中造成突襲，尤其在相對(duì)方當(dāng)事人毫無(wú)準(zhǔn)備的情況下，受到出其不意的的打擊，破壞了當(dāng)事人原本采取的攻擊防御措施和對(duì)訴訟過(guò)程及裁 判結(jié)果的正常參與機(jī)會(huì)，使當(dāng)事人的程序主體地位無(wú)法得到有利的保障。并且加大了對(duì)方當(dāng)事人為彌補(bǔ)這種突襲行為造成的損害所付出的額外成本。同時(shí)，訴訟突襲行為也擾亂了正常的訴訟秩序，加大了各項(xiàng)訴訟的成本投入，造成訴訟遲延及審判結(jié)果的可預(yù)期性降低。宏觀上，訴訟突襲行為有違于程序參與原則，損害了訴訟正義，降低了訴訟效益，使民事訴訟目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

　　(3)訴訟突襲的主觀要件

　　訴訟突襲行為的發(fā)生，具有很強(qiáng)的動(dòng)機(jī)性，這種動(dòng)機(jī)性來(lái)自訴訟主體的心理因素，因此，實(shí)施主體的主觀心理狀態(tài)決定了訴訟突襲行為的效果趨向。一般認(rèn)為心理狀態(tài)主要表現(xiàn)為過(guò)錯(cuò)，過(guò)錯(cuò)分為故意和過(guò)失，依此基礎(chǔ)，筆者把訴訟突襲的主觀要件分為兩類：

　 　一類是訴訟主體故意實(shí)施訴訟突襲行為，即訴訟主體對(duì)突襲結(jié)果抱有明確追求的心理狀態(tài)，在這種心理狀態(tài)下實(shí)施的突襲性訴訟行為認(rèn)定為訴訟 突襲。在訴訟過(guò)程中，訴訟主體對(duì)實(shí)施的訴訟突襲的內(nèi)容，行為的價(jià)值及危害性(即法的評(píng)價(jià))有明確的認(rèn)識(shí)，但仍然積極追求或放任這種危害結(jié)果的發(fā)生，這種心 理狀態(tài)下實(shí)施的訴訟突襲行為為故意實(shí)施訴訟突襲行為，在實(shí)踐中表現(xiàn)為以明確的目的為動(dòng)機(jī)而實(shí)施的訴訟突襲行為，例如，當(dāng)事人實(shí)施證據(jù)突襲以打亂當(dāng)事人正常的攻擊防御為目的等；

　　另一類為訴訟主體基于重大過(guò)失而實(shí)施的訴訟行為。過(guò)失分為輕微過(guò)失、一般過(guò)失和重大過(guò)失，輕微過(guò)失是訴訟主體由 于微小的疏忽而實(shí)施了訴 訟突襲，給對(duì)方當(dāng)事人或法官造成了突襲性的法律效果，但這種消極性的法律后果不足以從實(shí)質(zhì)上損害對(duì)方當(dāng)事人或法院的利益。一般過(guò)失是指通常情形下，訴訟主 體實(shí)施訴訟行為時(shí)，未盡到一般人的注意義務(wù)或由于法律本身的復(fù)雜性、專業(yè)性使訴訟主體產(chǎn)生誤解，而給向?qū)Ψ皆斐闪讼麡O性的法律結(jié)果。

　　但這種消極性法律后果在訴訟中往往很容易通過(guò)其他方式及時(shí)糾正，例如，當(dāng)事人在對(duì)法律規(guī)定不清楚，或存有誤解的情況下，開庭審理時(shí) 草率地提出回避申請(qǐng)，但無(wú)法提供相應(yīng)的證據(jù)，而根據(jù)正常人的判斷該申請(qǐng)根本不可能成立，也不會(huì)通過(guò)法官的審查。重大過(guò)失是指訴訟主體在實(shí)施訴訟行為時(shí)，由 于自身原因過(guò)于自信或疏忽未盡到自己本應(yīng)特別注意的義務(wù)，而造成嚴(yán)重的消極性法律效果。例如，法院在作出判決時(shí)，由于自己的疏忽而援用了錯(cuò)誤的法律條文， 作出了錯(cuò)誤的判決，給當(dāng)事人造成非預(yù)期性裁判突襲等。筆者認(rèn)為，主觀過(guò)失方面，訴訟主體只有在重大過(guò)失的主觀狀態(tài)下所實(shí)施的突襲性訴訟行為才能認(rèn)定為訴訟 突襲，因?yàn)橹卮筮^(guò)失往往是在過(guò)失行為實(shí)施者違反職業(yè)責(zé)任或特別注意義務(wù)時(shí)產(chǎn)生的，造成突襲性的法律效果雖然不是訴訟主體主觀追求的，但卻未盡到特別注意義務(wù)，其造成的消極后果嚴(yán)重性不低于主觀追求下所實(shí)施的突襲訴訟行為，因此實(shí)施主體也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)造成突襲結(jié)果的法律責(zé)任。

　　(4)訴訟突襲的客觀方面要件

　　訴訟主體實(shí)施了有突襲效果的訴訟行為，是構(gòu)成訴訟突襲的必要條件。訴訟突襲的客觀方面主要表現(xiàn)為訴訟主體實(shí)施了訴訟突襲行為，并且造成突襲性的損害。而且訴訟主體所實(shí)施的訴訟突襲行為在個(gè)案中呈現(xiàn)差異性、具體化特征。另外，訴訟突襲行為的實(shí)施與在個(gè)案中造成的突襲性結(jié)果之間應(yīng)具有直接的因果關(guān)系。如果訴訟突襲未在訴訟中產(chǎn)生損害，那么訴訟突襲行為也便失去了實(shí)施的意義。

　　值得注意的是，訴訟突襲的構(gòu)成要件是相輔相成的，其內(nèi)容并非簡(jiǎn)單的組合，而是有機(jī)地構(gòu)成了一個(gè)完整的訴訟突襲行為，因?yàn)樗膫€(gè)要件分別從不同的方面限定了訴訟突襲的范疇。

　　訴訟突襲的本質(zhì)是訴訟行為，但作為特殊的訴訟行為，其特征又區(qū)別于一般訴訟行為。訴訟突襲的特征是對(duì)訴訟主體所實(shí)施的諸多造成突襲性法律效果的訴訟行為的抽象概括。筆者試圖從訴訟主體、訴訟行為形式、訴訟行為結(jié)果三個(gè)方面分別予以闡述：

　　(1)訴訟主體身份特殊性。

　 　實(shí)施訴訟突襲行為的主體僅限于人民法院和當(dāng)事人，證人、翻譯人員等其他訴訟參與人不能作為訴訟突襲行為的主體。從對(duì)訴訟程序的啟動(dòng)、推 進(jìn)和終結(jié)角度考察，當(dāng)事人與人民法院在訴訟進(jìn)程中起著決定性的作用。就訴訟請(qǐng)求的提示，爭(zhēng)點(diǎn)的固定，訴訟資料的提供等重要實(shí)體內(nèi)容的確定都要依賴當(dāng)事人主導(dǎo)，如果沒(méi)有當(dāng)事人參與，訴訟程序就沒(méi)有繼續(xù)的意義，訴訟突襲行為的法律規(guī)制就沒(méi)有研究?jī)r(jià)值可言。在訴訟進(jìn)程中，維護(hù)訴訟秩序、社會(huì)正義等法律價(jià)值，保障 當(dāng)事人充分實(shí)現(xiàn)訴訟權(quán)利都依賴法官司法控制權(quán)的行使。法官的權(quán)力與當(dāng)事人的權(quán)利相互交織，共同地構(gòu)成并推進(jìn)訴訟程序。法官作為訴訟活動(dòng)的一方主體，具有舉足輕重的作用，所以也是實(shí)施訴訟突襲行為的主體。

　　(2)訴訟行為形式合法性

　 　與訴訟主體實(shí)施的其他在法律形式上違反相關(guān)民事訴訟法律規(guī)范的訴訟行為不同，訴訟突襲行為在行為構(gòu)成要素上與法律的構(gòu)成要件是貌似吻合 的，單看其行為形式完全符合法律規(guī)定，并不存在違法情形。突襲行為的產(chǎn)生基礎(chǔ)是現(xiàn)行法律制度的設(shè)計(jì)不完善，對(duì)某一訴訟行為的有效性認(rèn)定存有大量漏洞，合法 與違法的界定模糊，使訴訟突襲在現(xiàn)行法律制度中無(wú)法得到預(yù)測(cè)與辨別，進(jìn)而無(wú)法受到有效的規(guī)制。這種立法現(xiàn)狀為訴訟主體實(shí)施訴訟突襲行為奠定了重要基礎(chǔ)。使 訴訟突襲呈現(xiàn)出形式上表現(xiàn)出當(dāng)事人對(duì)自身訴訟權(quán)利的合法行使以及法院對(duì)審判權(quán)的合法運(yùn)作，而實(shí)質(zhì)卻損害了其他訴訟主體乃至整個(gè)訴訟秩序的利益，而這種損害 往往只有在訴訟主體已實(shí)施完訴訟突襲行為時(shí)才得以顯現(xiàn)，例如：當(dāng)事人利用法律對(duì)提交證據(jù)規(guī)定的真空地帶實(shí)施證據(jù)突襲。

　　(3)訴訟結(jié)果非預(yù)期性

　 　由于現(xiàn)行法律設(shè)計(jì)上的缺陷無(wú)法對(duì)訴訟突襲進(jìn)行很好的防范，以及訴訟突襲本身在形式上表現(xiàn)為合法的訴訟行為，因此，訴訟主體在作出突襲行 為時(shí)，往往不能被提前預(yù)期和及時(shí)發(fā)現(xiàn)，而當(dāng)行為已實(shí)施完畢且突襲性結(jié)果顯現(xiàn)時(shí)已無(wú)法得到及時(shí)補(bǔ)救，它不僅令當(dāng)事人無(wú)法在訴訟程序中展開充分的防御與攻擊， 干擾法官心證的形成，也擾亂了正常的訴訟秩序，消耗了大量的司法資源，增加訴訟各項(xiàng)成本的投入。

三、訴訟突襲的原因

　　1.主觀因素即訴訟主體實(shí)施訴訟突襲行為的心理動(dòng)機(jī)因素。對(duì)于法官而言，法官職業(yè)處于社會(huì)職業(yè)階層當(dāng)中的上層，在我國(guó)，尤其官本 位的意識(shí)長(zhǎng)期根植在人們的思想中，更使得法官擁有很強(qiáng)的自尊，而他們一旦認(rèn)可了對(duì)自己角色的這種定位，內(nèi)心的優(yōu)越感足以促使其不自覺的趨于封閉自己的心 態(tài)，同時(shí)審判權(quán)又是法官的專屬權(quán)力，這就容易導(dǎo)致法官審判過(guò)程中忽視當(dāng)事人的訴訟主體地位，不能保障當(dāng)事人充分參與程序運(yùn)行的機(jī)會(huì)。具體來(lái)說(shuō)，在“官本 位”角色的認(rèn)同下，法官一方面清楚審判權(quán)的行使從實(shí)質(zhì)意義上控制了案件審理的進(jìn)程與結(jié)果，從而造成法官在訴訟進(jìn)程中地位優(yōu)于當(dāng)事人的心理，并在訴訟行為中 表現(xiàn)出恣意行使審判權(quán)的傾向，形成訴訟突襲。另一方面，法官為保護(hù)自身利益而不公開心證，以規(guī)避審理案件可能引發(fā)的責(zé)任，再結(jié)合法律約束規(guī)則的缺位使得法 官審理案件的封閉性得到強(qiáng)化。對(duì)于當(dāng)事人而言，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條 件下，當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化，在與對(duì)方競(jìng)爭(zhēng)時(shí)常會(huì)抱有投機(jī)的心理，因?yàn)樵V訟的輸贏一定程度上取決于雙方攻擊防御方法的展開程度和證據(jù)的優(yōu)劣。從這 一角度看，訴訟突襲也是雙方當(dāng)事人趨利避害的投機(jī)心理在訴訟中的映射。這更驅(qū)動(dòng)當(dāng)事人在訴訟初期努力隱瞞自己的“王牌”證據(jù)，在恰當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)實(shí)施訴訟突襲， 給對(duì)方當(dāng)事人造成重磅打擊的法律效果，進(jìn)而取得訴訟的實(shí)質(zhì)勝利。

　　2.客觀因素即訴訟主體實(shí)施訴訟突襲行為的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)條件。在訴訟活動(dòng)中，訴訟主體都會(huì)確立自己的訴訟目標(biāo)，當(dāng)事人的終極 目標(biāo)是通過(guò)積極主張事實(shí)、舉證、質(zhì)證和實(shí)施有效的攻擊防御方法，以獲得有利于自己的裁判。如果法律制度設(shè)置存在缺陷，不僅導(dǎo)致上述目標(biāo)無(wú)法實(shí)現(xiàn)，還會(huì)給訴 訟突襲留有極大地生存空間?？疾煳覈?guó)民事訴訟制度體系，仍然有許多欠缺之處，例如在實(shí)踐中，對(duì)訴答程序、審前準(zhǔn)備程序、法官心證公開制度等一直沒(méi)有給予足 夠的重視，這些制度在基本法中基本上都沒(méi)有涉及，僅是在2002年4月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中有所體現(xiàn)，但是該司法解 釋法律位階較低，條文規(guī)定數(shù)量較少，內(nèi)容粗陋且缺乏相應(yīng)的制度支撐與配合，這直接導(dǎo)致實(shí)踐應(yīng)用制度的“空洞化”和實(shí)施效率的低下，使訴訟主體之間溝通信息 的渠道仍處于淤塞狀態(tài)，不僅當(dāng)事人不能有效提交訴訟資料，喪失了攻擊防御的最佳時(shí)機(jī)，影響法官認(rèn)定案件事實(shí)，判斷證據(jù)質(zhì)量時(shí)的不確定因素也增加，進(jìn)而增加 了訴訟突襲的發(fā)生概率。

　　訴訟突襲的本質(zhì)是訴訟行為。數(shù)個(gè)相關(guān)聯(lián)的訴訟行為構(gòu)成了訴訟程序，可以說(shuō)訴訟行為是訴訟程序的基本要素。民事訴訟行為是民事訴訟主體依據(jù)民事訴訟法律規(guī)定所實(shí)施的能夠發(fā)生訴訟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的訴訟法效果的行為。訴訟行為作為與一般社會(huì)行為相區(qū)別的特殊社會(huì)行為，其特征表現(xiàn)為：

　　首先，訴訟行為實(shí)施主體具有身份專屬性。一方面實(shí)施訴訟行為的主體應(yīng)當(dāng)是訴訟法律關(guān)系主體；另一方面訴訟主體實(shí)施某一訴訟行為時(shí)必須與自己的訴訟地位相適應(yīng)。特定的訴訟行為只能由特定的訴訟法律關(guān)系主體實(shí)施，例如：審判行為只能由法官實(shí)施，起訴與答辯行為只能由當(dāng)事人實(shí)施等。

　　其次，訴訟行為具有時(shí)限性。訴訟經(jīng)濟(jì)原則要求訴訟主體應(yīng)當(dāng)在法定或指定時(shí)限內(nèi)實(shí)施訴訟行為。訴訟主體在行使自己合法訴訟權(quán)利的同時(shí)，也有義務(wù)維護(hù)他人合法的訴訟權(quán)利和整體訴訟秩序利益。如果訴訟主體逾期實(shí)施訴訟行為，將承擔(dān)失權(quán)的法律后果，例如當(dāng)事人逾期提出的證據(jù)失權(quán)等。

　　最后，訴訟行為具有次序性。訴訟主體必須保證所實(shí)施的訴訟行為在訴訟過(guò)程中處于漸進(jìn)有序的狀態(tài)。每一個(gè)訴訟行為在程序發(fā)展中都有自己的 既定位置，同一個(gè)訴訟主體在不同階段所實(shí)施的訴訟行為不同，因?yàn)榍耙簧гV訟行為往往是后一訴訟行為發(fā)生法律效果的前提，不能隨意提前或延滯實(shí)施，例如起 訴是撤訴行為的前提；不同訴訟主體實(shí)施訴訟行為時(shí)，一般一方當(dāng)事人先實(shí)施一定訴訟行為后，才能引起對(duì)方作出相應(yīng)訴訟行為，如原告先起訴后，被告才能進(jìn)行答 辯。

　　在訴訟中，當(dāng)事人和法院的訴訟地位不同，各自實(shí)施的訴訟行為亦不相同，他們所實(shí)施的各種訴訟行為只有交織成相互關(guān)聯(lián)的行為鏈條和訴訟關(guān)系時(shí)，才能推動(dòng)民事訴訟程序向作出正確裁判，終結(jié)民事糾紛這一目標(biāo)展開。 因此民事訴訟是由當(dāng)事人實(shí)施的訴訟行為和法院實(shí)施的訴訟行為構(gòu)成的集合體。而訴訟突襲存在的外觀形態(tài)即是各種訴訟行為的實(shí)施。如法官作出的裁判與當(dāng)事人的 預(yù)期差異較大，在證據(jù)采信方面法官與當(dāng)事人的認(rèn)識(shí)不一致，當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求或突然提出新的證據(jù)等都會(huì)造成突襲的法律效果。而實(shí)施訴訟突襲的動(dòng)機(jī)多為訴訟 主體有意或無(wú)意地對(duì)訴訟法上某種法律效果的追求，實(shí)施結(jié)果會(huì)客觀上擾亂其他訴訟主體的訴訟思維，給程序的順利運(yùn)作帶來(lái)實(shí)質(zhì)性的破壞。因此，訴訟突襲的本質(zhì) 是訴訟行為。

　　訴訟突襲在司法實(shí)踐中以各種形式表現(xiàn)出來(lái)，筆者以主體劃分為標(biāo)準(zhǔn)，從法院實(shí)施的訴訟突襲與當(dāng)事人實(shí)施的訴訟突襲兩個(gè)方面概括訴訟突襲的表現(xiàn)形式。

1、法院實(shí)施的突襲性訴訟行為

　　來(lái)自法院的訴訟突襲主要表現(xiàn)為：案件事實(shí)認(rèn)定、證據(jù)采信、法律適用、判決書理由缺失四個(gè)方面。法官實(shí)施的訴訟突襲主要產(chǎn)生于法官行使審判權(quán)的過(guò)程中。法官在審理案件時(shí)，為發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)，需要對(duì)當(dāng)事人所提供的訴訟資料進(jìn)行判斷、推理以及對(duì)法律適用進(jìn)行理解、選擇、解釋，最終得出結(jié)論，而法官在每一個(gè)環(huán)節(jié)中的認(rèn)知行為都不可避免地受到自己法學(xué)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)水平、價(jià)值取向、利益衡量等因素的影響，因此，形成突襲性裁判不可避免。

（1）認(rèn)定案件事實(shí)的訴訟突襲

　　在訴訟法上，事實(shí)可以分為主要事實(shí)、間接事實(shí)和輔助事實(shí)三種。主要事實(shí)又被稱為直接事實(shí)，是指在判斷法律權(quán)利是否具有發(fā)生、變更或消滅 的法律效果中直接且必要的事實(shí)。間接事實(shí)，也被稱為憑證(證據(jù))，是指通過(guò)經(jīng)驗(yàn)法則及邏輯法則的作用在推定主要事實(shí)過(guò)程中發(fā)揮作用的事實(shí)。輔助事實(shí)是指， 用于明確證據(jù)能力或證據(jù)力(證明能力)的事實(shí)。間接事實(shí)和輔助事實(shí)的認(rèn)定問(wèn)題主要體現(xiàn)在證據(jù)認(rèn)定方面，筆者在此僅對(duì)作為案件主要事實(shí)的認(rèn)定問(wèn)題進(jìn)行分析。 訴訟中，法院為了性對(duì)象的則是主要事實(shí)。一般來(lái)講，法院認(rèn)定的主要事實(shí)都是能夠成為審理對(duì)象的事實(shí)，而且必須是能成為證明及證據(jù)調(diào)查對(duì)象的具體事實(shí)。但在認(rèn)定過(guò)程中，作為常人的法官，判斷事實(shí)真?zhèn)螘r(shí)難免會(huì)受到諸多情緒、經(jīng)歷、個(gè)人經(jīng)驗(yàn)、學(xué)識(shí)等方面的影響，為保證當(dāng)事人對(duì)事實(shí)認(rèn)定的理解與法官一致，就需要法 官及時(shí)與當(dāng)事人進(jìn)行信息溝通。 在我國(guó)現(xiàn)存的審判模式下，法官心證形成的封閉性，易造成法官對(duì)事實(shí)具體內(nèi)容的確定與當(dāng)事人的理解和預(yù)測(cè)不一致，這種情況下，法官把與當(dāng)事人預(yù)期沖突的事實(shí) 作為裁判基礎(chǔ)，就可能對(duì)當(dāng)事人造成案件事實(shí)認(rèn)定的突襲，當(dāng)事人也會(huì)因未能充分行使辯論權(quán)而喪失勝訴的機(jī)會(huì)，從而可能會(huì)對(duì)法院的裁判產(chǎn)生不滿。

（2）采信證據(jù)的訴訟突襲

　　每當(dāng)論及案件事實(shí)認(rèn)定的依據(jù)時(shí)，或者說(shuō)案件事實(shí)靠什么能夠證明時(shí)，人們會(huì)很自然地想到證據(jù)。某一個(gè)證據(jù)或諸多證據(jù)是否與案件事實(shí)具有關(guān) 聯(lián)及關(guān)聯(lián)程度的認(rèn)定，需要法官運(yùn)用自己的法律能力去判斷、評(píng)價(jià)、思考和推理。而判斷、評(píng)價(jià)、思考和推理的依據(jù)則主要受到當(dāng)事人辯論、邏輯與法官自身的理性 三方面因素相互融合的影響。證據(jù)和辯論、邏輯和 感情的這種融合，對(duì)我們來(lái)說(shuō)，似乎是法治社會(huì)的理性的一個(gè)漏洞，否則我們的社會(huì)會(huì)以其智力上的先進(jìn)而受到羨慕。這種邏輯和感情的混合在我們看來(lái)，是有礙于 準(zhǔn)確認(rèn)定事實(shí)的。為了盡可能減免這種障礙的形成，需要其他訴訟主體在法官心證公開的前提下，通過(guò)監(jiān)督法官的心證形成過(guò)程來(lái)保障案件事實(shí)認(rèn)定盡可能地接近真 實(shí)。監(jiān)督過(guò)程中，最重要的環(huán)節(jié)就是當(dāng)事人必須積極了解、參與法官采信證據(jù)的心證過(guò)程，否則不僅不能達(dá)到監(jiān)督法官合法合理認(rèn)定案件事實(shí)的目的，反而會(huì)對(duì)當(dāng)事 人造成證據(jù)采信方面的突襲。采信證據(jù)的訴訟突襲，是由于法官心證的封閉性，使當(dāng)事人對(duì)法官采信證據(jù)的過(guò)程與結(jié)果無(wú)法進(jìn)行合理預(yù)測(cè)而形成法律上采證的突襲結(jié) 果。

　　采信證據(jù)的訴訟突襲可以細(xì)化為證據(jù)能力方面的突襲及證明力方面的突襲兩方面內(nèi)容。針對(duì)證據(jù)的證據(jù)能力和證明力都需要當(dāng)事人準(zhǔn)確預(yù)測(cè)法官 心證的判斷結(jié)果，否則便會(huì)對(duì)當(dāng)事人在程序初期造成突襲的打擊，使其無(wú)法有針對(duì)性地展開后續(xù)的證明活動(dòng)，不能確定是應(yīng)該繼續(xù)補(bǔ)充證據(jù)的證明力，還是應(yīng)該放棄 已被法官拋棄的證據(jù)而選擇新的角度另行展開攻擊防御。當(dāng)事人對(duì)于攻擊防御的無(wú)的放矢往往會(huì)延誤再次通過(guò)舉證、質(zhì)證來(lái)達(dá)到補(bǔ)充、修正證據(jù)能力和證明力大小的 時(shí)機(jī)。

（3）適用法律的訴訟突襲

　　適用法律的訴訟突襲是指在訴訟過(guò)程中，由于法官針對(duì)某一案件的法律適用問(wèn)題未履行或未充分履行釋明義務(wù)，使當(dāng)事人不能就該法律適用問(wèn)題進(jìn)行了解，無(wú)法充分地表達(dá)自己對(duì)法的見解，導(dǎo)致作出裁判所依據(jù)的法律不被當(dāng)事人合理預(yù)期，從而造成裁判突襲的法律后果。

　　辯論主義要求當(dāng)事人不僅僅應(yīng)對(duì)案件的事實(shí)問(wèn)題進(jìn)行充分陳述和辯論，對(duì)法的觀點(diǎn)也應(yīng)提出必要的見解。法的觀點(diǎn)的選擇是當(dāng)事人在訴訟系屬中 展開攻擊防御的根本出發(fā)點(diǎn)，如果法院對(duì)法的觀點(diǎn)適用與當(dāng)事人認(rèn)識(shí)不一致，而又不進(jìn)行必要釋明，則會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人針對(duì)訴訟請(qǐng)求所實(shí)施的一切訴訟行為與裁判結(jié)果 失去實(shí)質(zhì)性的關(guān)聯(lián)，最終使訴訟成本的支出毫無(wú)實(shí)際意義。

（4）缺失裁判理由的訴訟突襲

　　判決理由缺失造成的訴訟突襲屬于法院裁判后的訴訟突襲，具體表現(xiàn)為：由于判決書的公式化，缺少相應(yīng)的法律論證和法律推理，對(duì)法院在事實(shí)認(rèn)定和法律適用方面不予解釋，但從裁判文書中無(wú)法明晰法院裁判案件的法律思維。德國(guó)有學(xué)者認(rèn)為，司法裁判的 功能分為三個(gè)領(lǐng)域：第一個(gè)領(lǐng)域是對(duì)適用待決案件的現(xiàn)行法律規(guī)定進(jìn)行解釋。這里法官是在“有思考地服從”法律。第二個(gè)領(lǐng)域是法官認(rèn)為存在法律漏洞并對(duì)這種漏 洞認(rèn)定進(jìn)行證明，最后填補(bǔ)漏洞。第三個(gè)領(lǐng)域是最為困難的領(lǐng)域，即法官對(duì)現(xiàn)行法律“拒絕服從”，而是通過(guò)自己的評(píng)價(jià)來(lái)替代法律評(píng)價(jià)。在案件判決中，無(wú)論是法 官服從法律還是填補(bǔ)法律的漏洞或是以自己的法觀點(diǎn)替代法律評(píng)價(jià)，都必須清楚地論證，表明理由。如果不能細(xì)化裁判理由，當(dāng)事人無(wú)法獲悉決定案件輸贏的關(guān)鍵理 由，就會(huì)導(dǎo)致裁判一經(jīng)作出，無(wú)法以理服人，判決本應(yīng)具備的公信力和說(shuō)服力被大大削弱，突襲裁判的出現(xiàn)便成為必然結(jié)果。

2、當(dāng)事人實(shí)施的突襲性訴訟行為

　　當(dāng)事人實(shí)施的突襲性訴訟行為，是一方當(dāng)事人為了達(dá)到自身利益得到法律最大限度承認(rèn)的目的，故意趁對(duì)方當(dāng)事人無(wú)所防備之際，實(shí)施相關(guān)的突 襲性訴訟行為，致使對(duì)方當(dāng)事人不能及時(shí)預(yù)測(cè)法院對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定或法的觀點(diǎn)的適用，無(wú)法實(shí)施充分的攻擊防御方法，最終損害其訴訟利益和訴訟的秩序利益。當(dāng) 事人所實(shí)施的不正當(dāng)訴訟行為，往往表面上是在行使自己的訴訟權(quán)利，但所得到的法律效果卻與立法目的相背離，侵害了對(duì)方當(dāng)事人的訴訟利益，另訴訟不能實(shí)現(xiàn)正 義并且擾亂了訴訟秩序的安定。當(dāng)事人所實(shí)施的突襲性的訴訟行為主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：證據(jù)突襲、變更案件事實(shí)的突襲、變更訴訟請(qǐng)求的突襲、提出管轄權(quán)異議的突襲、起訴與答辯突襲。

（1）證據(jù)突襲

　　證據(jù)突襲是當(dāng)事人實(shí)施的訴訟突襲行為中所占比例最大的部分。證據(jù)是整個(gè)訴訟環(huán)節(jié)中最核心的問(wèn)題。案件一旦發(fā)生就成為過(guò)去，認(rèn)定案件事實(shí) 唯一有效和可能的手段就是通過(guò)有價(jià)值的信息和材料最大限度地還原案件的本來(lái)面目。這些有價(jià)值的信息和材料在法律上以證據(jù)材料的形式表現(xiàn)出來(lái)，人民法院只能 通過(guò)當(dāng)事人提交的證據(jù)來(lái)查明事實(shí)真相，案件事實(shí)在證據(jù)的基礎(chǔ)上才能得以重構(gòu)。

　　證據(jù)突襲是當(dāng)事人在訴訟系屬中，并不將全部證據(jù)于起訴時(shí)提出，而是在某一關(guān)鍵時(shí)刻拿 出來(lái)，以期擾亂對(duì)方當(dāng)事人的訴訟思維，改變?cè)V訟的發(fā)展方向，順利拖延訴訟。我國(guó)《民事訴訟法》并未規(guī)定當(dāng)事人限時(shí)提交證據(jù)的義務(wù)。審判實(shí)踐中始終采取證據(jù) 隨時(shí)提出主義，即當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前，法庭審理的各個(gè)階段均可以提出證據(jù)。1992年7月14日最高人民法院頒布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民 共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》第76條粗陋地規(guī)定了當(dāng)事人舉證的合理期限。該規(guī)定中的“合理期限”即隱含舉證期限的意思，當(dāng)然由于它未規(guī)定法律后果 而顯得不夠明確?？傊?，由于我國(guó)法律制度的缺失，證據(jù)突襲行為在我國(guó)訴訟過(guò)程中普遍存在。

　　2002年4月1日生效的最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(一下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》)是第一個(gè)較完整地規(guī)定證據(jù)適時(shí)提出制度的司法解釋，該解釋將適時(shí)提交證據(jù)制度納入到民事訴訟法律規(guī)范的領(lǐng)域，通過(guò)舉證時(shí)限制度， 促使訴訟主體在“訴訟武器平等”的狀態(tài)下進(jìn)入庭審，限制了證據(jù)突襲的出現(xiàn)。但是該司法解釋也規(guī)定了延長(zhǎng)舉證期限并設(shè)置了寬泛的條件，這一規(guī)定可能導(dǎo)致舉證 期限制度形同虛設(shè)，對(duì)另一方當(dāng)事人極不公平，容易造成證據(jù)突襲。當(dāng)事人實(shí)施證據(jù)突襲的方式通常有兩種：一是當(dāng)事人以向法院申請(qǐng)延期舉證的方式在訴訟后期實(shí) 施證據(jù)突襲，拖延訴訟③；二是當(dāng)事人將證據(jù)作為“新證據(jù)”突擊式提出。不論哪種方式，在程序運(yùn)作過(guò)程中，當(dāng)事人在關(guān)鍵時(shí)刻突然提出那些有利于自己的特別是 能決定案件事實(shí)認(rèn)定結(jié)果的新證據(jù)，會(huì)給對(duì)方當(dāng)事人造成措手不及的打擊，使其不能及時(shí)展開正常的攻擊防御，法官也不得不耗費(fèi)額外的司法資源另行審核該證據(jù)， 令訴訟秩序陷入紊亂無(wú)序的狀態(tài)，而證據(jù)突襲實(shí)施的當(dāng)事人，為此所支付的成本僅是陳述一個(gè)符合法律要求的延期舉證理由即可。正是基于投入與回報(bào)的嚴(yán)重比例失 衡，才使得證據(jù)突襲成為當(dāng)事人為獲得訴訟上最大的回報(bào)而選擇的主要方式。

（2）變更案件事實(shí)陳述的突襲

　　當(dāng)事人陳述，是指當(dāng)事人就爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實(shí)向法院作出的一種認(rèn)識(shí)或判斷。當(dāng)事人陳述作為一種法定證據(jù)，是對(duì)自 己親歷事實(shí)的一種回憶，因此主觀因素(例如情緒、態(tài)度等)對(duì)陳述內(nèi)容影響很大。同時(shí)，當(dāng)事人陳述又是建立在當(dāng)事人親歷案件事實(shí)基礎(chǔ)上的，當(dāng)事人特殊的角色 決定了他的陳述無(wú)人能夠取代。

　　當(dāng)事人如在訴訟中以承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人所主張的事實(shí)這種方式作出不利于自己的陳述，該陳述一般具有免除對(duì)方當(dāng)事人證明的效力。另外，如果其 它證據(jù)能夠證明當(dāng)事人所作的對(duì)己有利的陳述，則人民法院可以將其作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)之一?；谏鲜鲋匾囊饬x，當(dāng)事人利用自己能夠變更事實(shí)陳述的訴訟 權(quán)利來(lái)實(shí)施訴訟突襲不可避免。當(dāng)訴訟進(jìn)程中某種情形出現(xiàn)變化，已作出事實(shí)陳述的當(dāng)事人認(rèn)真考量自身的利益后，就可能會(huì)根據(jù)自己在訴訟中的“境遇”來(lái)變更原 本陳述的事實(shí)內(nèi)容或邏輯，以達(dá)到案件審理過(guò)程向有利于自己的方向發(fā)展的目的。當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)的變更，打破了對(duì)方當(dāng)事人和法院原有的訴訟邏輯，加重了對(duì)方 當(dāng)事人和法院對(duì)事實(shí)陳述真?zhèn)?a href="/wiki/term-8235.html" class="taglink">識(shí)別的難度，給其他訴訟主體造成變更突襲的法律效果。

（3）變更訴訟請(qǐng)求的突襲

　　訴訟請(qǐng)求是當(dāng)事人向法院提出的具體權(quán)益請(qǐng)求，其可以由當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中隨意處分、變更。但當(dāng)事人的處分、變更必須遵守誠(chéng)實(shí)信用原則。 如果在特殊的情況下，突然提出訴訟請(qǐng)求的變更，會(huì)打破訴訟程序所預(yù)期的程序狀態(tài)，法官形成的心證不得不重新調(diào)整，民事責(zé)任的承擔(dān)基礎(chǔ)必須重新構(gòu)建，雙方當(dāng) 事人之間的攻擊防御方法重新確定，被告的程序利益受到侵害，訴訟程序的拖延便不可避免地發(fā)生。變更