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前科消滅

前科消滅的條件

1.時(shí)間條件。

對(duì)于前科消滅的時(shí)間條件可以根據(jù)所受刑事處罰的種類(lèi)和具體的刑罰種類(lèi)的不同而確定，但要適當(dāng)縮短未成年人前科消滅的時(shí)間。具體可分幾種情況，一是對(duì)受有罪宣告但未被判處刑罰的前科消滅規(guī)定所需的時(shí)間;二是對(duì)被判處緩刑的前科消滅規(guī)定適當(dāng)?shù)乃杞?jīng)過(guò)的時(shí)間;三是對(duì)實(shí)際被判處管制、拘役、有期徒刑的前科消滅規(guī)定不同的時(shí)間，在上述時(shí)間范圍內(nèi)還可根據(jù)未成年人的表現(xiàn)，做一些特殊規(guī)定，如有重大立功表現(xiàn)的可適當(dāng)縮短等等。

2.前科消滅的范圍。

對(duì)于前科消滅的范圍，各國(guó)的做法不一，如俄羅斯刑法沒(méi)有限制，前科一律可以消滅，也有的國(guó)家如阿爾巴尼亞的前科消滅只對(duì)輕罪適用。筆者認(rèn)為，在目前情況下應(yīng)對(duì)前科消滅做出適當(dāng)?shù)南拗?，如?duì)于累犯可保留前科;對(duì)于慣犯或者癮癖性犯罪應(yīng)保留前科;對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子保留前科等，體現(xiàn)對(duì)累犯和危害國(guó)家安全等犯罪予以從嚴(yán)懲處的精神，以突出對(duì)社會(huì)利益的保護(hù)，將原則性與靈活性有機(jī)結(jié)合起來(lái)。

3.表現(xiàn)條件。

前面已經(jīng)談到，世界各國(guó)前科消滅制度中考察前科人表現(xiàn)的方式各有千秋，有以未犯新罪作為其表現(xiàn)條件的，也有以賠償損失作為附加條件的等等，表現(xiàn)條件是前科消滅制度中的實(shí)質(zhì)性條件，如不符合這一條件，也不能消滅前科?？疾斓哪康氖强辞翱迫耸欠裾嬲?a href="/wiki/term-1763.html" class="taglink">遵紀(jì)守法、改過(guò)自新。建議我國(guó)借鑒俄羅斯聯(lián)邦刑法中的考察方式，以有前科人未犯新罪作為表現(xiàn)條件來(lái)考察其人身危險(xiǎn)性是否消失。

前科消滅的效果

設(shè)立前科消滅制度的宗旨在于，一旦前科消滅或被依法撤消，就會(huì)產(chǎn)生以下影響：

　　(1)罪、刑記錄的一并消失，行為人在法律上視為未實(shí)施犯罪之人，人事檔案不做有關(guān)記載;

　　(2)不再履行刑法典第100條規(guī)定的前科報(bào)告義務(wù)。即依法受到刑罰處罰有前科的未成年人，在入伍、就業(yè)的時(shí)候無(wú)需向有關(guān)單位報(bào)告自己曾受刑罰處罰的事實(shí);

　　(3)因前科引起的刑法上不利的法律后果消失;

　　(4)因前科所引起的非刑事的不利后果消失;

　　(5)社會(huì)各界不得以行為人有前科為由對(duì)其進(jìn)行歧視。

我國(guó)的前科消滅制度

今年5月1日正式實(shí)施的《刑法修正案(八)》，就未成年犯的前科報(bào)告義務(wù)免除作了明文規(guī)定。其第十九條規(guī)定：“在刑法第一百條中增加一款作為第二款，犯罪的時(shí)候不滿(mǎn)十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，免除前款規(guī)定的前科報(bào)告義務(wù)。”雖然這標(biāo)志著我國(guó)在前科消滅制度的立法上尚剛起步，但這也是我國(guó)前科消滅制度立法上的一大進(jìn)步。
我認(rèn)為我國(guó)前科報(bào)告義務(wù)免除適用的范圍具有局限性，亦即僅僅限于被判處五年有期徒刑以下刑罰的未成年人，對(duì)于被判處五年有期徒刑以上刑罰的未成年人及成年人的前科報(bào)告義務(wù)免除的問(wèn)題，沒(méi)有提及。第二，僅僅涉及前科報(bào)告義務(wù)的免除，體系性的前科消滅制度仍未建立；第三，對(duì)于未成年人的前科報(bào)告義務(wù)的免除未附加任何限制條件，即只要是被判處五年以下的未成年犯，均可無(wú)條件地消滅其前科。這未能體現(xiàn)刑罰個(gè)別化的原則。最后，對(duì)于判處五年有期徒刑以下刑罰的未成年犯的前科報(bào)告義務(wù)的免除的時(shí)間，也未予以明確。

國(guó)外的前科消滅制度

前科消滅制度是當(dāng)今世界各國(guó)普遍采用的一項(xiàng)刑法制度，實(shí)踐表明，這項(xiàng)制度有著重要的積極意義。

前科消滅制度發(fā)端于成文法發(fā)達(dá)的歐洲大陸。早在18世紀(jì)末，法國(guó)、德國(guó)的刑法中就有“恢復(fù)權(quán)利”的規(guī)定。在此之后“恢復(fù)權(quán)利”的適用范圍進(jìn)一步擴(kuò)展，逐漸演變成現(xiàn)代刑罰領(lǐng)域的兩項(xiàng)重要制度：一是名譽(yù)權(quán)的恢復(fù)演變?yōu)楝F(xiàn)代的復(fù)權(quán)制度，即在法定條件下恢復(fù)有前科者被限制或剝奪的各項(xiàng)權(quán)利或資格；二是名譽(yù)從刑記錄的消除演化為現(xiàn)代的前科消滅制度，即具備法定條件時(shí)，注銷(xiāo)有前科者的罪刑記錄，視同未被宣告有罪的人。由于前科消滅后才能恢復(fù)資格與權(quán)利，所以前科消滅與復(fù)權(quán)可以說(shuō)是同一個(gè)問(wèn)題。

世界法制先進(jìn)國(guó)家大都在法律中對(duì)未成年人犯罪前科消滅制度進(jìn)行了明確規(guī)定。大體有兩種形式：

1.對(duì)被判處刑罰或認(rèn)定有罪的未成年人依法視為無(wú)刑事前科。

1948年《日本少年法》第60條規(guī)定“少年犯刑期執(zhí)行完畢或免予執(zhí)行,適用有關(guān)人格法律的規(guī)定,在將來(lái)得視為未受過(guò)刑罰處分。”

2.法官依據(jù)一定的情況和程序宣布消除其刑事污點(diǎn),視為未受過(guò)刑事處分。

1974年《聯(lián)邦德國(guó)青少年刑法》第97條規(guī)定:“如少年刑法官確信,被判處少年刑罰的少年犯用無(wú)可指責(zé)的行為證明自己是一個(gè)正直的人他就以官方的名義,或者根據(jù)被判刑的犯罪分子的家長(zhǎng)或法定代理人的申請(qǐng),宣告取消刑事污點(diǎn)。根據(jù)檢察官的申請(qǐng),或者在提出申請(qǐng)時(shí),被判刑的犯罪分子尚未成年的情況下根據(jù)少年刑事訴訟辦理機(jī)構(gòu)的代表的申請(qǐng),也可以取消刑事污點(diǎn)。”

《瑞士聯(lián)邦刑法典》第96條第4款規(guī)定:“被附條件執(zhí)行刑罰的少年在考驗(yàn)期屆滿(mǎn)前經(jīng)受住考驗(yàn)的,審判機(jī)關(guān)命令注銷(xiāo)犯罪記錄。”

《法國(guó)刑事訴訟法典》、《英國(guó)前科消滅法》也規(guī)定了撤銷(xiāo)犯罪記錄的制度。這些國(guó)家都以法律的形式對(duì)未成年人前科消滅制度進(jìn)行了確認(rèn),給犯罪后真心悔改的未成年人融入社會(huì)重新做人提供了有力保障,避免了其某些“資格”的喪失和人格遭受歧視。

前科消滅制度的必要性

建立前科消滅制度勢(shì)在必行，這既是刑罰目的觀上的一個(gè)重大變革，也是刑罰人道主義和趨向?qū)嵸|(zhì)公正的表現(xiàn)之一，符合刑事立法的潮流和趨勢(shì)。

　　1、確立前科消滅制度有利于消除前科對(duì)前科者所帶來(lái)的不利影響，更利于他們復(fù)歸社會(huì)

　　由于有被處罰的經(jīng)歷，罪犯的標(biāo)簽使前科者很難建立正常的人際關(guān)系;保留犯罪記錄所導(dǎo)致曾經(jīng)犯罪的人某些權(quán)益、資格終身喪失或被限制，使其在升學(xué)、就業(yè)、生活上帶來(lái)許多困難，社會(huì)少有其生存之地。前科的永久存續(xù)在某種程度上可以說(shuō)是對(duì)前科者人性和人格的否定，極大影響他們重新做人的信心，致使其個(gè)人與他人、集體乃至與社會(huì)的和諧亦會(huì)受到嚴(yán)重影響。犯罪人一次犯罪，終生處于刑罰后遺效果之下，極不利于犯罪分子重返社會(huì)，也不利于社會(huì)防衛(wèi)目的的實(shí)現(xiàn)，而后遺效果的影響對(duì)于因一時(shí)過(guò)錯(cuò)而犯罪的未成年人尤為強(qiáng)烈。因此，構(gòu)建前科消滅制度，適時(shí)實(shí)行前科消滅，通過(guò)撕掉“罪犯”標(biāo)簽，盡力消除社會(huì)對(duì)前科者的身份歧視，為其排除新生的障礙，架起其復(fù)歸社會(huì)的“金橋”。

　　2、確立前科消滅制度是貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策和未成年人犯罪政策的需要

　　“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策核心是“區(qū)別對(duì)待”、“懲辦少數(shù)，改造多數(shù)”。正確地實(shí)施寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事司法政策，既要有力地打擊犯罪，維護(hù)法律的權(quán)威和尊嚴(yán)，又要充分重視依法從寬的一面。過(guò)度的刑罰相會(huì)導(dǎo)致更多、更嚴(yán)重的犯罪。充分考慮未成年人的主體因素的特點(diǎn)，建立未成年人輕罪記錄消滅制度，合適地體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策“寬”的一面，才能真正充分實(shí)現(xiàn)刑罰的功能。另外，在對(duì)待未成年人犯罪方面，我國(guó)已基本上形成了“教育、感化、挽救”的方針以及“教育為主、懲罰為輔”的原則，對(duì)未成年人的法律干預(yù)，是通過(guò)懲罰達(dá)到教育改造的目的，使其成為一個(gè)正常的社會(huì)公民。在此大背景下，構(gòu)建符合我國(guó)實(shí)際的未成年人前科消滅制度則顯得非常必要和迫切。

　　3、確立前科消滅制度是回應(yīng)司法實(shí)踐的需要

　　隨著我國(guó)社會(huì)依法治國(guó)進(jìn)程的加快，人權(quán)保障的入憲，以及面臨形勢(shì)嚴(yán)峻的前科人員重新犯罪浪潮，司法實(shí)踐中呼喚前科消滅的內(nèi)在需求日益凸顯。雖然我國(guó)刑事立法中沒(méi)有明文規(guī)定前科消滅制度，但卻存在前科消滅的制度實(shí)踐。如徐州市鼓樓區(qū)法院和山東青島李滄區(qū)實(shí)行的采取“封存”方式的“未成年人犯罪前科消滅制度”、山西太原市實(shí)行的“不入檔”的“未成年人犯罪前科消滅制度”等，都取得了不錯(cuò)的社會(huì)效應(yīng)。通過(guò)前科消滅的辦法，將感性的道義與剛性的法律相融合，為部分已改惡從善的前科者提供發(fā)展的空間，本身就是一種人道主義的具體體現(xiàn)，同時(shí)也是司法文明的大趨勢(shì)，立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)此作出積極的建設(shè)性回應(yīng)。

　　4、確立前科消滅制度符合刑罰和司法文明的發(fā)展趨勢(shì)

　　世界各國(guó)刑罰整體趨輕，對(duì)未成年人違法犯罪的處理開(kāi)始多樣化和社會(huì)化，很多國(guó)家設(shè)立了完善的非刑罰處罰方法，如“委托人制度”、“累進(jìn)處遇”、“不計(jì)前科”、“寄養(yǎng)家庭”、“教養(yǎng)學(xué)院和訓(xùn)練學(xué)校”、“定罪不判刑的考驗(yàn)期”等等。未成年人前科消滅制度已經(jīng)成為各國(guó)未成年人犯罪立法的潮流，符合司法文明的發(fā)展趨勢(shì)。我國(guó)是《北京規(guī)則》、《聯(lián)合國(guó)保護(hù)被剝奪少年自由準(zhǔn)則》等國(guó)際公約的成員國(guó)，這些國(guó)際公約中對(duì)未成年人犯罪記錄消滅都有明確的制度規(guī)定和要求，我國(guó)刑法立法也應(yīng)實(shí)現(xiàn)與國(guó)際社會(huì)的接軌。

建立前科消滅制度的意義

建立前科消滅制度，是司法實(shí)踐的呼喚。一份來(lái)自中國(guó)青少年犯罪研究會(huì)的統(tǒng)計(jì)資料表明，近年來(lái)，我國(guó)青少年犯罪總數(shù)已經(jīng)占全國(guó)刑事犯罪總數(shù)的70%以上,其中，十五六歲少年犯罪案件占到了青少年犯罪案件總數(shù)的70%以上?？梢?jiàn)，青少年犯罪仍是嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題。那么如何更能有效地預(yù)防青少年犯罪，如何有效地預(yù)防青少年再次犯罪?理論界和實(shí)務(wù)界一直在進(jìn)行研究和探索。據(jù)悉，河北省石家莊市新華區(qū)人民法院曾在1994年提出了“未成年人犯罪前科消滅”的想法，但后來(lái)基于一些原因一直沒(méi)有出臺(tái)。若干年之后，石家莊長(zhǎng)安區(qū)法院在全國(guó)首開(kāi)先河，制定了《“未成年人前科消滅”試行辦法》，以激勵(lì)失足青少年改過(guò)自新，加強(qiáng)對(duì)犯罪的未成人的挽救和保護(hù)。《辦法》中的“前科”指的是“已滿(mǎn)14周歲未滿(mǎn)18周歲的人，實(shí)施了犯罪并被判處刑罰且刑罰已執(zhí)行完畢。”累犯和雖是初犯、偶犯，但性質(zhì)較為嚴(yán)重的不在其列。其程序是由原審人民法院對(duì)犯罪人在服刑期間服刑期滿(mǎn)后的悔過(guò)表現(xiàn)是否達(dá)到遵紀(jì)守法不致再犯新罪等項(xiàng)進(jìn)行考核、調(diào)查，法院審查通過(guò)后，對(duì)申請(qǐng)人作出決定撤銷(xiāo)前科裁定，為申請(qǐng)人出具前科消滅證明書(shū)。此時(shí)，該未成人的前科歸于消滅，視為未曾犯罪，并依法恢復(fù)先前的法律地位。相關(guān)部門(mén)以適當(dāng)方式處臵其前科材料，其刑事處罰、法律文書(shū)不再記入其戶(hù)籍及人事檔案，在復(fù)學(xué)、升學(xué)、就業(yè)等方面與其他未成人享有同等權(quán)利，任何人不得歧視。無(wú)獨(dú)有偶，徐州市鼓樓區(qū)法院宣布，在江蘇率先試行“未成年人犯罪前科消滅制度”，徐州市鼓樓區(qū)綜治辦、法院、檢察院、公安、司法、人事、教育、社會(huì)保障等11個(gè)部門(mén)聯(lián)合會(huì)簽文件，“前科消滅”后，未成年人犯罪的檔案被永久封存，由相關(guān)司法部門(mén)加密保存，與前科有關(guān)的犯罪事實(shí)，將不在對(duì)社會(huì)公開(kāi)的任何檔案中載明。鼓樓區(qū)還規(guī)定，這些未成年人的“犯罪前科”消滅后，任何單位和個(gè)人不得以他們?cè)?jīng)犯罪為由，在一般的升學(xué)、就業(yè)、經(jīng)營(yíng)等方面進(jìn)行歧視，學(xué)校、用人單位不得因其曾經(jīng)犯罪，而拒絕其復(fù)學(xué)、升學(xué)、就業(yè)和錄用。上述《辦法》和徐州市鼓樓區(qū)法院的決定一經(jīng)出臺(tái)即引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注，也引發(fā)了爭(zhēng)議,褒貶不一。如前所述，盡管法院推出的前科消滅舉措在沒(méi)有法律規(guī)定的情況下由司法機(jī)關(guān)推行，其效果是令人懷疑的。但不可否認(rèn)，作為基層法院能夠提出這么一項(xiàng)現(xiàn)行法上所沒(méi)有的舉措，是難能可貴的，這決不是標(biāo)新立異，而是一個(gè)基層法院對(duì)如何預(yù)防未成年人犯罪的理性思考，是對(duì)我國(guó)少年司法制度的一個(gè)難能可貴的探索。來(lái)自司法實(shí)踐的這一舉措表明了在我國(guó)建立前科消滅制度的必要性和迫切性，立法機(jī)關(guān)不能再無(wú)動(dòng)于衷，而前科消滅制度應(yīng)當(dāng)列上議事日程。

前科是一個(gè)人不光彩的歷史記錄，在我國(guó)還沒(méi)有建立前科消滅制度的情況下，一個(gè)人一旦因犯罪受過(guò)處罰，前科就像一種標(biāo)簽將伴其終身。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律的規(guī)定，會(huì)因此喪失某種從業(yè)資格和社會(huì)信譽(yù)。尤其對(duì)未成年人，一個(gè)插上前科標(biāo)簽的孩子要想重新健康生活，他所面臨的困難比其他的未成年人要大得多，永久地保留前科意味著一個(gè)人因“一失足”甚至是事出有因的失足而永遠(yuǎn)地承受實(shí)際上的懲罰和心靈上痛苦的煎熬的“千古恨”，這對(duì)于未成年人來(lái)說(shuō)是不夠人道的。前科消滅制度旨在保證有前科的人在具備法定條件的情況下撤銷(xiāo)其前科，其不致于永遠(yuǎn)承受實(shí)際上的懲罰和巨大精神負(fù)擔(dān)。這是一種合乎人道主義的做法。鋪就的是一條呼喚“浪子”靈魂與肉體回歸的光明之路。

對(duì)行為人判處刑罰意味著國(guó)家對(duì)行為人作出了社會(huì)之否定評(píng)價(jià)。這種社會(huì)之否定評(píng)價(jià),將在刑罰執(zhí)行完畢后,長(zhǎng)時(shí)間的對(duì)被判刑人造成心理壓力，并與因刑罰而產(chǎn)生的權(quán)利的喪失與可能的名譽(yù)降低一起，導(dǎo)致被判刑人的社會(huì)地位的降低，正是由于法律上和道德上的名譽(yù)的降低，常常阻礙被判刑人的再社會(huì)化。因此，一個(gè)人犯罪后，法律已令其承擔(dān)了相應(yīng)的刑事責(zé)任，但讓一個(gè)刑罰已執(zhí)行完畢的人，在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)繼續(xù)承受犯罪所帶來(lái)的種種報(bào)復(fù)，這不能不說(shuō)有失公正。

前科消滅制度有利于預(yù)防有前科的人再次犯罪，使其真正地回歸社會(huì)。對(duì)犯罪分子適用和執(zhí)行刑罰，其意義不在于對(duì)犯罪行為進(jìn)行報(bào)復(fù)，而在于使其在受到懲罰之后認(rèn)識(shí)到犯罪的嚴(yán)重后果，從而預(yù)防其再次犯罪。前科消滅制度一方面為有前科的人提供了一種激勵(lì)機(jī)制,即它可以激勵(lì)有前科者在學(xué)習(xí)、工作和社會(huì)生活中有良好的表現(xiàn),以爭(zhēng)取撤銷(xiāo)前科，消除其犯罪所帶來(lái)的民法、行政法上以及刑法上的后果，從而預(yù)防和減少其再次犯罪。另一方面，前科消滅制度為消除社會(huì)對(duì)有前科者的歧視提供了法律保障，使其不會(huì)因在回歸社會(huì)的過(guò)程中遇到種種困難和歧視而重新犯罪。在我國(guó)，雖然政策上堅(jiān)決反對(duì)歧視曾經(jīng)犯罪的人，并強(qiáng)調(diào)各級(jí)組織要給曾經(jīng)犯罪的人提供學(xué)習(xí)、工作和生活上的方便和條件，有關(guān)法律也規(guī)定對(duì)曾犯罪受到刑法處罰的未成年人應(yīng)與其他未成年人享有同等的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得歧視。但實(shí)際生活中，有前科的人依然難以摘掉身上的“犯罪標(biāo)簽”。社會(huì)嫌棄、歧視曾經(jīng)犯過(guò)罪的人的習(xí)慣勢(shì)力還是很大，一些有犯罪前科的人往往因?yàn)橛龅竭@種歧視性的對(duì)待而不能順利回歸社會(huì)，使其心理沖突加劇，這樣極易形成反社會(huì)人格，進(jìn)而導(dǎo)致再犯罪。前科消滅制度使那些前科者在具備法定條件時(shí)撤銷(xiāo)前科，前科一經(jīng)消滅，就意味著從法律上宣布當(dāng)事人與社會(huì)上的守法公民一樣享受同等的權(quán)利和機(jī)會(huì)，這就從法律制度上保證有前科的人不受社會(huì)的歧視和不公正待遇，從而順利回歸社會(huì)。

當(dāng)今世界各國(guó)已廣泛地建立了前科消滅制度，確立前科消滅制度已成為世界刑事立法的潮流和趨勢(shì)，我國(guó)刑法無(wú)前科之名而有前科之實(shí)，因此增設(shè)這一制度，乃是對(duì)世界潮流和趨勢(shì)的順應(yīng)，有利于我國(guó)刑法走向世界。

與此同時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)注意，完善我國(guó)的前科消滅制度應(yīng)當(dāng)從中國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情出發(fā)，不能盲目照搬照抄其他國(guó)家的模式，應(yīng)在借鑒成熟經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)的社會(huì)形勢(shì)、法律文化傳統(tǒng)和價(jià)值觀念等，制定出完善的系統(tǒng)的符合中國(guó)特色社會(huì)主義的前科消滅制度，并做好相關(guān)的保護(hù)措施，保證其順利有效地實(shí)施。
要實(shí)現(xiàn)既能保障人權(quán)又能保護(hù)社會(huì)的目的，還需要社會(huì)各個(gè)方面的共同努力，但該制度體現(xiàn)了法律的精髓——公平與正義，體現(xiàn)了法律的發(fā)展趨勢(shì)——人權(quán)與平等，同時(shí)也是在促進(jìn)我們國(guó)家的法制走向完善，走向現(xiàn)代化。