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軍人犯罪

一、我國(guó)刑法中“軍人”的界定

（一）、對(duì)“軍人”范圍的不同解讀

1、學(xué)理解釋 ?！缎谭ā返?50條對(duì)第十章軍人違反職責(zé)罪的適用對(duì)象做出了規(guī) 定。有學(xué)者認(rèn)為，這一規(guī)定就是《刑法》對(duì)軍人含義的明文規(guī)定，可適用于《刑法》其余條款豍。但此規(guī)定將“軍人”范圍擴(kuò)大到“執(zhí)行軍事任務(wù)的部分人員”，范 圍明顯過(guò)于寬泛。根據(jù)罪刑法定原則，不宜將立法或司法解釋尚未明確的部分主體納入“部分人員”范疇，以免造成犯罪主體任意擴(kuò)大化。將此條款適用于刑法全 文，明顯有擴(kuò)大刑罰打擊對(duì)象的嫌疑，違背罪刑法定原則。
2、司法性解釋 。鑒于軍 隊(duì)改革的新形勢(shì)下，軍人成分不斷復(fù)雜化的現(xiàn)狀，最高司法機(jī)關(guān)做出的司法文件已經(jīng)開(kāi)始對(duì)此有所應(yīng)對(duì)。如：最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全 部、司法部、解放軍總政治部于2009年發(fā)布的《辦理軍隊(duì)和地方互涉刑事案件規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《軍地互涉案件規(guī)定》）第4條規(guī)定：“軍隊(duì)文職人員、非現(xiàn)役 公勤人員、在編職工、由軍隊(duì)管理的離退休人員，以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員，按照軍人確定管轄。”該司法文件第19條規(guī)定的“軍人”范圍嚴(yán)格 限定為現(xiàn)役軍人，但對(duì)現(xiàn)役軍人之外的軍隊(duì)人員做出了擴(kuò)大性解釋。最高人民法院2010年發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)人民法院涉軍案件審判工作的通知》第6條也 對(duì)“軍人”做出了擴(kuò)大：“軍隊(duì)中的文職人員、非現(xiàn)役工勤人員、在編職工，由軍隊(duì)管理的離退休人員，以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員，按軍人對(duì) 待。”盡管以上兩個(gè)司法文件均是從程序法角度出發(fā)，對(duì)軍人范圍做出了適度擴(kuò)大，但適用范圍有限，特別是對(duì)刑事實(shí)體法沒(méi)有產(chǎn)生直接適用效力。

二、犯罪類型

現(xiàn)役軍人的職務(wù)犯罪有很多類型，包括經(jīng)濟(jì)類犯罪、瀆職侵權(quán)類犯罪。違反軍人職責(zé)犯罪和其他類型的職務(wù)犯罪等。當(dāng)前，現(xiàn)役軍人的職務(wù)犯罪中涉嫌貪污受賄的經(jīng)濟(jì)類犯罪比重最大，危害最為深遠(yuǎn)，嚴(yán)重腐蝕著軍人的思想，危害軍人隊(duì)伍的純潔性和國(guó)家的安全。

三、軍人經(jīng)濟(jì)類職務(wù)犯罪特征

現(xiàn)階段，經(jīng)濟(jì)類犯罪已成為軍人職務(wù)犯罪的主要表現(xiàn)形式。犯罪方式集中表現(xiàn)為貪污公款、收受賄賂、監(jiān)守自盜、參與走私、挪用公款、利用職權(quán)侵占官兵利益等。這些犯罪行為嚴(yán)重破壞了軍隊(duì)的正常管理秩序，導(dǎo)致國(guó)家財(cái)產(chǎn)和軍隊(duì)財(cái)產(chǎn)的損失。鑒于其形式嚴(yán)峻，且具有代表性，在此單獨(dú)分析其犯罪特征。

（一）、犯罪形式多樣化

犯罪方式集中表現(xiàn)為貪污公款、收受賄賂、監(jiān)守自盜、參與走私、挪用公款、利用職權(quán)侵占官兵利益等。與地方公職人員的職務(wù)犯罪情況相同，部分軍官以“辦事”、“招兵”、“提干”、“升職”為借口收受賄賂，或貪污挪用公款進(jìn)行個(gè)人投資，有些沿海地區(qū)的部隊(duì)干部借職務(wù)之便直接或間接參與走私互動(dòng)。

（二）、犯罪的級(jí)別和規(guī)模擴(kuò)大化

當(dāng)前軍隊(duì)職務(wù)犯罪狀況正向著高層次、大規(guī)模發(fā)展。軍隊(duì)“大老虎”相繼落馬，能充分反映出這一現(xiàn)狀。

（三）、犯罪動(dòng)機(jī)復(fù)雜化

軍隊(duì)職務(wù)犯罪的動(dòng)機(jī)集中體現(xiàn)在三個(gè)方面：1、軍人面臨退伍、轉(zhuǎn)業(yè)時(shí)，在“撈一把走人”的錯(cuò)誤思想引導(dǎo)下，大肆進(jìn)行經(jīng)濟(jì)類犯罪活動(dòng)，或倒賣軍隊(duì)財(cái)產(chǎn)，或非法侵占官兵利益；2、部分軍官因軍地待遇反差問(wèn)題心理失衡，為求得心理平衡不惜鋌而走險(xiǎn)，以身試法；3、為追求享樂(lè)、互相攀比，致使部分軍人千方百計(jì)為自己謀取財(cái)產(chǎn)利益。

四、軍人犯罪管轄問(wèn)題

根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律及其相關(guān)規(guī)定的精神，軍人犯罪的刑事案件，原則上應(yīng)由軍隊(duì)司法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查、起訴和審判。但是，這并不排除在特定情況下，地方司法機(jī)關(guān)也可以對(duì)服役期間(包括服役與退役臨界期間)的軍職人員實(shí)施管轄和處理。１９８２年１１月２５日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、總政治部印發(fā)的《關(guān)于軍隊(duì)和地方互涉案件幾個(gè)問(wèn)題的規(guī)定》第四條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人入伍前在地方作案，由地方公安機(jī)關(guān)提供犯罪證據(jù)材料，送交軍隊(duì)軍以上保衛(wèi)部門審查，確認(rèn)應(yīng)依法追訴的，由保衛(wèi)部門拘留，提請(qǐng)有關(guān)部門辦理退役手續(xù)后，移交有關(guān)地方公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院處理。”根據(jù)有關(guān)規(guī)定，通常有下列幾種情形之一的，地方司法機(jī)關(guān)對(duì)違法犯罪的軍職人員也享有管轄和處理權(quán)：

（一）、軍人服役期間在部隊(duì)犯罪，但是已經(jīng)退伍、復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)到地方后才被發(fā)現(xiàn)，如果所犯罪行仍在法律規(guī)定的追訴時(shí)效之內(nèi)的，可由軍隊(duì)的司法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)查清犯罪事實(shí)，將案卷材料移送犯罪嫌疑人所在縣以上的地方公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院處理。但是如果在服役期間犯的是軍人違反職責(zé)罪，則應(yīng)由部隊(duì)的司法機(jī)關(guān)予以管轄和處理。

（二）、現(xiàn)役軍人在原籍探親期間或者離開(kāi)部隊(duì)單獨(dú)外出執(zhí)行任務(wù)期間，本人確有犯罪行為或重大犯罪嫌疑的，當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況，認(rèn)為確有必要時(shí)，可以對(duì)行為人采取臨時(shí)性的防范或強(qiáng)制措施，然后再與其本人所在部隊(duì)聯(lián)系，通知部隊(duì)接領(lǐng)犯罪嫌疑人，同時(shí)將有關(guān)偵查、訊問(wèn)等訴訟材料一并移送部隊(duì)，由部隊(duì)司法機(jī)關(guān)依法處理。如果是畏罪潛逃的現(xiàn)役軍人，地方司法機(jī)關(guān)抓獲后，也可作上述處理。但如果現(xiàn)役軍人犯有虐待、暴力干涉他人婚姻自由等需要告訴才處理的罪行時(shí)，地方司法機(jī)關(guān)則不應(yīng)先行對(duì)現(xiàn)役軍人采取強(qiáng)制措施，也不能直接受理被害人的告訴，可將有關(guān)情況向軍隊(duì)司法機(jī)關(guān)介紹或通報(bào)，由軍隊(duì)司法機(jī)關(guān)處理。

（三）、現(xiàn)役軍人參與地方犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)時(shí)，地方司法機(jī)關(guān)可以依法對(duì)全案進(jìn)行偵查、起訴和審判，并不因?yàn)橛鞋F(xiàn)役軍人的參與就在行使職權(quán)上有所顧忌。但是對(duì)現(xiàn)役軍人的處理，必須由部隊(duì)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行。比如，需對(duì)現(xiàn)役軍人駐地或人身進(jìn)行搜查時(shí)，應(yīng)由部隊(duì)保衛(wèi)部門派員依法進(jìn)行；涉及對(duì)現(xiàn)役軍人的處罰時(shí)，須由部隊(duì)司法機(jī)關(guān)另案處理，不可將犯罪軍人視為地方團(tuán)伙犯罪成員一并處理。

（四）、退役軍人離開(kāi)部隊(duì)時(shí)只要辦理退役手續(xù)的，凡在退役途中在地方作案的違法犯罪案件，可由犯罪地的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院按照案件管轄范圍受理。辦案中，如需要了解本人在部隊(duì)期間有關(guān)情況的，原部隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)予以協(xié)助。

（五）、已移交地方政府管理的軍隊(duì)離退休人員的犯罪案件，由地方公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院按照案件管轄范圍受理。辦案中，需要了解本人在部隊(duì)期間有關(guān)情況的，原部隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)予以協(xié)助。

五、軍人犯罪的預(yù)防

應(yīng)全面構(gòu)筑軍隊(duì)職務(wù)犯罪防控格局。遏制和減少軍人的職務(wù)犯罪，打擊是治標(biāo)之舉，預(yù)防才是治本之策。對(duì)待職務(wù)犯罪，必須進(jìn)行綜合性立體化的防治。因此，首先應(yīng)采取各種有效方式，糾正軍隊(duì)中當(dāng)前存在的不正確履行職責(zé)甚至違反職責(zé)的現(xiàn)象，提高官兵依法履行職責(zé)的意識(shí)，規(guī)范其在職責(zé)履行中的具體行為，提高其依法履職的能力，從而確保各項(xiàng)任務(wù)的順利完成；其次，必須財(cái)物有效防止措施，具體來(lái)說(shuō)，應(yīng)做到全面預(yù)防職務(wù)犯罪的同時(shí)進(jìn)行個(gè)別預(yù)防和重點(diǎn)單位預(yù)防，罪前預(yù)防與罪后預(yù)防相配合，使廣大守法官兵認(rèn)識(shí)到職務(wù)犯罪對(duì)國(guó)家、軍隊(duì)以及個(gè)人的危害，也使得部分正處于犯罪行為中的失足官兵能懸崖勒馬。

六、對(duì)冒充“軍人”行為的分析

當(dāng)前理論界通說(shuō)觀點(diǎn)認(rèn)為，冒充軍人的行為僅指冒充現(xiàn)役軍人豎。冒充對(duì)象僅為中國(guó)人民解放軍和中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)的現(xiàn)役軍人，不包括執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役 人員和其他人員豏。司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中也基本遵循通說(shuō)觀點(diǎn)。此觀點(diǎn)雖然 符合刑法謙抑性原則，將“軍人”的范圍縮小到了最低限度，但卻與實(shí)踐發(fā)展日漸疏離。從2005年始，隨著軍隊(duì)改革的不斷深化，越來(lái)越多的現(xiàn)役軍人崗位被變 革為軍隊(duì)文職人員、非現(xiàn)役公勤人員崗位，這部分人員雖然沒(méi)有軍籍、不穿軍裝，但卻在部隊(duì)工作，履行著原現(xiàn)役軍人的崗位職責(zé)。但囿于通說(shuō)觀點(diǎn)束縛，冒充此類 人員既不能定性為冒充軍人，也不屬于冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，客觀上造成對(duì)此類涉軍詐騙行為打擊乏力。

（一）、冒充現(xiàn)役軍人的行為

根據(jù)《國(guó)防法》、《兵役法》等法律規(guī)定，現(xiàn)役軍人包括中國(guó)人民解放軍現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員和 中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)現(xiàn)役警官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員。值得一提的是，冒充武警部隊(duì)人員的行為，通說(shuō)認(rèn)為一律按照冒充現(xiàn)役軍人論處。
當(dāng)前司法實(shí)務(wù)中，冒充武警消防人員，以推銷消防學(xué)習(xí)資料、實(shí)施消防安全檢查驗(yàn)收、責(zé)令整改處罰等名義實(shí)施詐騙的比較常見(jiàn)。司法機(jī)關(guān)一般以冒充軍人詐騙罪 予以懲處。但仔細(xì)分析發(fā)現(xiàn)，行為人表面上冒充的是現(xiàn)役武警，但實(shí)質(zhì)侵害的是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的形象及國(guó)家機(jī)關(guān)的公信力及社會(huì)管理秩序，僅機(jī)械地按照冒充軍 人行為懲治不符合冒充軍人招搖撞騙罪的犯罪客觀要件。因此，對(duì)行為人冒充武警邊防、消防、警衛(wèi)部隊(duì)人員，利用其虛構(gòu)的消防檢查、邊境治安管理、警衛(wèi)警戒等 職權(quán)為幌子，致使受害人相信其擁有武警邊防、消防、警衛(wèi)職權(quán)進(jìn)而被騙的，此種情形屬于刑法理論中的法條競(jìng)合，按照擇一重罪論處的原則，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《刑法》第 279條的規(guī)定，以招搖撞騙罪中冒充人民警察的從重情節(jié)依法嚴(yán)懲。若僅利用其冒充的邊防、消防、警衛(wèi)武警的現(xiàn)役軍人身份招搖撞騙，未利用其虛構(gòu)的消防、邊 境、警衛(wèi)職權(quán)實(shí)施詐騙的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害了軍隊(duì)聲譽(yù)及正?；顒?dòng)，仍以冒充軍人招搖撞騙罪論處。 　　

（二）、冒充非現(xiàn)役人員的行為

這里所 說(shuō)的非現(xiàn)役人員主要包括軍隊(duì)文職人員、非現(xiàn)役公勤人員、在編職工、離退休人員和預(yù)備役人員。根據(jù)《刑法》第450條規(guī)定，非現(xiàn)役人員在執(zhí)行軍事任務(wù)時(shí)適用 《刑法》第十章軍人違反職責(zé)罪。由此可知，在執(zhí)行軍事任務(wù)時(shí)，非現(xiàn)役人員與現(xiàn)役軍人處于同等職責(zé)地位。因此，冒充執(zhí)行軍事任務(wù)的非現(xiàn)役人員，應(yīng)當(dāng)一律按冒 充軍人論處。冒充非執(zhí)行軍事任務(wù)的非現(xiàn)役人員的，則應(yīng)具體分析。因冒充預(yù)備役人員的行為實(shí)踐中較少見(jiàn)，在此不作討論。
1、冒充軍隊(duì)文職人 員

文職人員，是指根據(jù)《中國(guó)人民解放軍文職人員條例》，按照規(guī)定的編制聘用到軍隊(duì)工作，在聘用合同期內(nèi)履行現(xiàn)役軍官（文職干部）同類崗位相應(yīng)職責(zé)的非現(xiàn) 役人員。2005年起，文職人員進(jìn)入我軍組織構(gòu)成的正式編制序列豑。雖然沒(méi)有軍籍，但屬于軍隊(duì)人員，是軍隊(duì)力量構(gòu)成的重要組成部分；工作崗位納入全軍統(tǒng)一 編制，崗位職責(zé)與同類現(xiàn)役軍隊(duì)干部基本相同；根據(jù)需要參加軍事演習(xí)、軍事訓(xùn)練和處置突發(fā)事件等任務(wù)。豒全軍聘用的文職人員總數(shù)已達(dá)2萬(wàn)余名，并且還將不斷 擴(kuò)大。由于文職人員崗位大多處于軍隊(duì)高級(jí)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)之中，或是科研機(jī)構(gòu)、軍隊(duì)醫(yī)院等為地方提供有償服務(wù)的軍事單位，駐地一般都在城市，與地方接觸面較廣，容 易被不法分子用來(lái)冒充文職人員身份以實(shí)施詐騙。此類行為與冒充現(xiàn)役軍人一樣，侵犯了部隊(duì)的聲譽(yù)和正?；顒?dòng)。因此，《刑法》應(yīng)當(dāng)將文職人員納入軍人范疇。 　 　

2、冒充軍隊(duì)非現(xiàn)役公勤人員

非現(xiàn)役公勤人員，是根據(jù)《軍隊(duì)公勤人員聘用管理規(guī)定》，按照編制崗位聘用到軍隊(duì)，在聘用合同期內(nèi)從事公勤工作的非現(xiàn)役人 員。2006年，全軍全面啟動(dòng)非現(xiàn)役公勤人員制度。與文職人員一樣，非現(xiàn)役公勤人員沒(méi)有軍籍，但受部隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)管理，在部隊(duì)工作，履行軍人的職責(zé)，主要分布在 軍以上軍隊(duì)高級(jí)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)和后勤、院校等軍事單位的服務(wù)保障崗位。這些崗位雖然原來(lái)由現(xiàn)役士兵承擔(dān)，但因?yàn)槎嗵幵谲娨陨细呒?jí)軍事領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，擔(dān)任軍隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)的司 機(jī)或公務(wù)員、炊事員、服務(wù)員的職責(zé)，屬于領(lǐng)導(dǎo)“身邊人”，極易讓受害人相信其“關(guān)系”和“能力”，也是不法之徒冒充的對(duì)象。因此，對(duì)此類違法行為有必要納 入刑法打擊范疇。
3、冒充軍隊(duì)在編職工

軍隊(duì)在編職工，指納入軍隊(duì)編制、經(jīng)軍隊(duì)用人單位和地方勞動(dòng)部門審批，由軍隊(duì)管理的正式職工和工人。 其崗位分布在軍隊(duì)和武警部隊(duì)的機(jī)關(guān)、部隊(duì)、院校、基地、倉(cāng)庫(kù)等序列單位和事業(yè)單位的后勤保障崗位。有論者在1997年刑法修訂后撰文稱，《刑法》第450 條對(duì)“軍人”的規(guī)定之所以沒(méi)有明確列舉“軍隊(duì)在編職工”一詞，主要是考慮到“在編職工”這一概念已不再適用，采用“執(zhí)行軍事任務(wù)的其他人員”代替更符合實(shí) 際情況。豓但事實(shí)證明，軍隊(duì)在編職工并沒(méi)有在軍隊(duì)編制體制內(nèi)迅速消失。這部分人員在一定時(shí)期內(nèi)還將存在于軍隊(duì)編制中，還將繼續(xù)履行部分現(xiàn)役軍人的崗位職 責(zé)。因此，有必要將其與文職人員和非現(xiàn)役人員同等看待，納入“軍人”的概念范疇。
4、冒充軍隊(duì)離退休人員

軍隊(duì)離退休人員，指中國(guó)人民解放 軍和中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)現(xiàn)役軍（警）官、文職干部辦理離退休手續(xù)后，退出現(xiàn)役的人員。盡管刑事案件司法管轄中將軍隊(duì)管理的離退休人員按照軍人對(duì)待，但筆 者認(rèn)為，此種管轄上的區(qū)分不宜擴(kuò)大到刑事實(shí)體法領(lǐng)域。因行為人冒充的是已經(jīng)從軍事單位退休的非現(xiàn)役軍人，受害人也明知對(duì)方是退休的非現(xiàn)役非在職人員，已不 再履行軍隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)的職責(zé)，但對(duì)冒充的此類人員仍存有信任或僥幸。這種信任不是基于其對(duì)軍人這一群體或?qū)娛聠挝坏男湃危腔趯?duì)離退休人員個(gè)人能力的信賴 而希望謀求不正當(dāng)利益，不能構(gòu)成對(duì)軍人身份的侵害，對(duì)軍人或軍隊(duì)形象及軍事利益危害不大，因此不宜將此類行為認(rèn)定為冒充軍人行為。