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銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪

《刑法》第214條銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，是依據(jù)人大常委會1993年2月22日《關(guān)于懲治假冒注冊商標(biāo)犯罪的補充規(guī)定》而設(shè)立的一個新罪名。

《關(guān)于懲治假冒注冊商標(biāo)犯罪的補充規(guī)定》于1993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議通過，1993年2月22日中華人民共和國主席令第七十號公布，自1993年7月1日起施行。直至1997年我國《刑法》中才明文規(guī)定銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。2004年12月22日，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，最高人民法院和最高人民檢察院出臺了《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，其中第二條、第九條明確了我國刑法關(guān)于銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪中“銷售金額”所含的內(nèi)容及“明知”的幾種具體情形。2007年4月4日，最高人民法院、最高人民檢察院又公布了《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（二），細(xì)化了銷售假冒注冊商標(biāo)商品的單位犯罪等規(guī)定及其他侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的相關(guān)規(guī)定。

1、注冊商標(biāo)的概念與特征。

所謂商標(biāo)，是指由文字、圖形或者其組合等構(gòu)成，使用于商品，用以區(qū)別不同商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者所生產(chǎn)或者經(jīng)營的同一和類似商品的顯著標(biāo)記。商標(biāo)在生活中通常被人們稱為“牌子”，一般被附注在商品、商品包裝、服務(wù)設(shè)施或者相
關(guān)的廣告宣傳品上，設(shè)計成顯著而醒目的樣式，成為消費者認(rèn)牌購物的消費指南，同時也成為經(jīng)營者品牌戰(zhàn)略的營銷手段。根據(jù)《商標(biāo)法》第8條的規(guī)定:任何能夠?qū)?a href="/wiki/term-795.html" class="taglink">自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊?？梢?，根據(jù)構(gòu)成方式進(jìn)行分類，商標(biāo)可以分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、組合商標(biāo)等各種類型。

《商標(biāo)法》第3條的規(guī)定對什么是注冊商標(biāo)作出了明確:經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo);商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。本法所稱集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。本法所稱證明商標(biāo)，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理的特殊事項，由國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定。因此，《商標(biāo)法》第8條中所規(guī)定的各種類型的商標(biāo)均可提請商標(biāo)注冊，從而成為國家認(rèn)可的注冊商標(biāo)。
然而，在《刑法》第214條銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪中并未對什么是商標(biāo)或注冊商標(biāo)予以明確規(guī)定，因此，在具體適用時，該概念一般參照民、商事法律的規(guī)定。根據(jù)注冊商標(biāo)在民、商事領(lǐng)域中的分類，《刑法》應(yīng)當(dāng)對銷售假冒商品
商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)等注冊商標(biāo)商品的行為予以處罰，無論這些注冊商標(biāo)是由文字、圖形、顏色或其他形式組成。當(dāng)然，在適用刑法進(jìn)行判斷時，必須對注冊商標(biāo)的信息予以全面掌握，這是由于注冊商標(biāo)的“要式”權(quán)性
質(zhì)所決定的。
(1)專有性。商標(biāo)權(quán)具有專有性，其他任何單位及個人非經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，不得使用該注冊商標(biāo)。
(2)時間性。商標(biāo)權(quán)具有時間性，是一種有期限的權(quán)利，在有效期限內(nèi)才受法律保護(hù)，超過有效期限，商標(biāo)權(quán)即終止，不再受法律保護(hù)。我國《商標(biāo)法》第38, 39條規(guī)定，注冊商標(biāo)的有效期限為10年，并可續(xù)展。
(3)地域性。商標(biāo)權(quán)具有地域性，這是由商標(biāo)權(quán)的國內(nèi)法性質(zhì)所決定的，未在我國境內(nèi)注冊登記的商標(biāo)并不受現(xiàn)有刑法的保護(hù)。

2、《刑法》中商品、產(chǎn)品、物品、貨物等概念的區(qū)別。

商品是銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的核心概念之一。在政治經(jīng)濟(jì)學(xué)中，對于什么是商品有著三種不同的定義:商品是為交換而生產(chǎn)(或用于交換)的對他人或社會有用的勞動產(chǎn)品;商品是用來交換的勞動產(chǎn)品;商品是經(jīng)過交換且非進(jìn)入使用過程的勞動產(chǎn)品。在會計學(xué)中商品又有不同的定義:所謂商品是指商品流通企業(yè)外購或委托加工完成，驗收入庫用于銷售的各種商品。從生活實用角度看，商品一般是指能夠以一定對價購買的，具有一定使用價值的物品。然而在法律層面，特別是在刑法層面，有權(quán)部門并沒有給出一個權(quán)威的商品定義，學(xué)界對于商品的概念理解也不盡相同。概念的模糊不僅是理論研究的栓桔，也是實務(wù)操作的障礙。
(1)產(chǎn)品(product)。在經(jīng)濟(jì)學(xué)中，產(chǎn)品是指能夠提供給市場，被人們使用和消費，并能滿足人們某種需求的任何東西，包括有形的物品、無形的服務(wù)等。產(chǎn)品與商品的概念雖相似，但如把產(chǎn)品理解為商品是不確切的。這兩個概念的區(qū)別在于，商品是用來交換的產(chǎn)品，商品的生產(chǎn)是為了交換，而當(dāng)一種產(chǎn)品經(jīng)過交換進(jìn)入使用過程后，就不能再稱之為商品了;當(dāng)然，如果產(chǎn)品又產(chǎn)生了二次交換，那么在這段時間內(nèi)，它又能被稱之為商品了。6然而這兩個概念在《刑法》中是模糊的。以《刑法》第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪的第一節(jié)“生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪”為例，在第一節(jié)中將該節(jié)的所有犯罪概括為生產(chǎn)、銷售偽劣“商品”罪，然而第140條卻設(shè)定了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。筆者認(rèn)為，這是一種立法技巧，是為了避免類罪名與具體罪名產(chǎn)生重復(fù)而造成歧義，同時也表達(dá)了立法者認(rèn)為在刑法中這兩個概念是近似的，無需區(qū)分。從刑法中涉及“產(chǎn)品”、“商品”概念的罪名來看，實際上確實也沒有區(qū)分的必要。
(2)物品(item)與貨物(cargo)。物品與貨物在《刑法》中是有細(xì)微差別的。《刑法》第153條走私普通貨物、物品罪中，將貨物與物品置于并列位置，顯然表達(dá)了貨物與物品在《刑法》中的差異性。然而遺憾的是，《刑法》或司法解釋同樣未對這兩個相關(guān)概念進(jìn)行具體的闡述。物品是生產(chǎn)、辦公、生活領(lǐng)域常用的一個概念，一般指與辦公、生活消費有關(guān)的所有物件;貨物則是交通運輸領(lǐng)域及商事領(lǐng)域中常用的概念，通常是指以出售為目的的物。然而，物品與貨物這兩個概念在《刑法》中的理解顯然應(yīng)與通常理解有所不同，畢竟《刑法》第153條是將其作為兩個并列的概念同時規(guī)定在同一罪名條文中的，因而它們之間不應(yīng)存在包容或交叉關(guān)系。概念的模糊往往會對司法實踐造成障礙，如上海市人民檢察院第一分院于2004年對口籍被告人奧田·昌德(OKUDA MASAYOSHI)以走私普通貨物罪提起公訴，理由是其以販賣為目的，利用手提箱攜帶數(shù)十只價值數(shù)萬元的名牌手表及打火機進(jìn)入中國海關(guān)而未申報，然而上海市第一中級人民法院則最終認(rèn)定罪名為走私普通物品罪。顯然檢法雙方對于“物品”、“貨物”的理解是不同的。但無論物品與貨物的概念如何界定，筆者認(rèn)為這兩個概念與商品概念的區(qū)別僅在于特定的物在不同領(lǐng)域的表達(dá)習(xí)慣不同，如在銷售場合偏好于使用商品概念，在商事領(lǐng)域大宗交易或物流領(lǐng)域則偏好于使用貨物概念，而意不在概念間的彼此區(qū)別。

三、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪構(gòu)成要件

1.本罪的主體

本罪的主體要件為一般主體，即自然人和單位。自然人如果達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力，實施了故意銷售假冒注冊商標(biāo)商品的行為的，就可以構(gòu)成本罪。單位犯本罪的，實行雙罰制，即對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照刑法第214條與第220條的規(guī)定處罰。

本罪屬于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，除個人犯罪外，在實踐中單位實施該犯罪行為的情況也十分常見，如對于單位實施銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為不予評價，則將無法很好打擊此類犯罪，保障相關(guān)權(quán)益，也勢必將促使更多行為人以單位形式銷售假冒注冊商標(biāo)的商品以規(guī)避犯罪的風(fēng)險。鑒于單位實施侵犯商標(biāo)權(quán)行為的現(xiàn)象在社會上己十分常見，《刑法》因此對單位實施此類犯罪的予以了專門規(guī)定一一《刑法》第220條規(guī)定:單位犯第213條至 219條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法各該條的規(guī)定處罰。

2.本罪的主觀方面

本罪的主觀方面要求為故意，其核心為要求行為人“明知是假冒注冊商標(biāo)的商品”。

一是銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪“明知”的認(rèn)定。
根據(jù)2004年 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等規(guī)定，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定或推定為“明知”：

（1）知道自己銷售的商品上的注冊商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的；

（2）因銷售假冒注冊商標(biāo)的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任、又銷售同一種假冒注冊商標(biāo)的商品的；

（3）偽造、涂改商標(biāo)注冊人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的；（4）行為人曾被有關(guān)部門或者消費者告知所銷售的是假冒注冊商標(biāo)的商品的；

（5）銷售商品的進(jìn)價和質(zhì)量明顯低于被假冒的注冊商標(biāo)商品的進(jìn)價和質(zhì)量的；

（6）從非正常渠道取得商品后銷售的；

（7）根據(jù)行為人本人的經(jīng)驗和知識，知道自己銷售的是假冒注冊商標(biāo)的商品的；

（8）其他能夠推定行為人知道是假冒注冊商標(biāo)的商品的情形。

二是銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪是否需以營利為目的。

在《刑法》侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪一節(jié)中，僅有侵犯著作權(quán)罪和銷售侵權(quán)復(fù)制品罪規(guī)定要“以營利為目的”，其余各罪均未規(guī)定要以營利為目的，為此在理論中對銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪是否應(yīng)具有“以營利為目的”，存在爭議。筆者認(rèn)為，雖然不能否認(rèn)銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪乃至整個侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪在主觀目的上較多的是“以營利為目的”，但也不能絕對排除抱有其他目的的可能。以侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪中的侵犯著作權(quán)罪為例，行為人實施該行為可能僅是為了自己在學(xué)術(shù)上的成果而不論是否營利;又如銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，除了營利外，也可能是為了故意銷售質(zhì)次商品以達(dá)到低毀他人商譽的目的，如一味要求“以營利為目的”，則可能對保護(hù)本罪的客體不利。此外，針對侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪，國際上普遍對主觀上是否“以營利為目的”不作規(guī)定，這樣做是為了最大程度地對知識產(chǎn)權(quán)整體進(jìn)行保護(hù)。因此，就本罪而言，在主觀上不應(yīng)規(guī)定“以營利為目的”，而現(xiàn)行《刑法》未規(guī)定銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪在主觀上需具有“以營利為目的”，無疑是正確的。

3.本罪的客體

本罪侵犯的客體為國家對商標(biāo)的管理制度和他人注冊商標(biāo)的專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人依法對自己已注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)，它構(gòu)成我國商標(biāo)管理制度的主要內(nèi)容。我國商標(biāo)法明確指出要保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)。對商標(biāo)專用權(quán)的侵害，可表現(xiàn)為生產(chǎn)或制造假冒商標(biāo)、銷售假冒商標(biāo)等，而在現(xiàn)實生活中，較多的是銷售明知是假冒商標(biāo)的商品，這些行為都侵害了注冊商標(biāo)的專用權(quán)，而且銷售明知是假冒商標(biāo)的商品，在客觀上使得大量的偽、劣、次產(chǎn)品投入市場，對名優(yōu)產(chǎn)品及其他同類產(chǎn)品造成沖擊，造成消費者難辨真?zhèn)?、上?dāng)受騙，嚴(yán)重的還會給消費者的身體健康、生命安全造成威脅，嚴(yán)重地損害了消費者的合法利益。

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品，雖然自己本身并沒有生產(chǎn)假冒注冊商標(biāo)的商品，但其行為使假冒他人注冊商標(biāo)的商品直接流向消費者，危害了消費者的利益，同時在經(jīng)濟(jì)上支持了假冒他人注冊商標(biāo)的犯罪分子，使犯罪分子心理上得到強化，因此，《中華人民共和國商標(biāo)法》第 38 條明確規(guī)定，銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為之一。本罪的犯罪對象是假冒注冊商標(biāo)的商品，這種商品多屬偽、劣、次甚至有害物品。所謂假冒注冊商標(biāo)的商品即必須是未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的商品。如果故意銷售的商品是假冒非注冊商標(biāo)偽商品，或者與注冊商標(biāo)的商品不屬于同一種，就不能構(gòu)成故意銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。

4.本罪的客觀方面

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人非法銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。

（1）銷售的商品系未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可制造的商品。
銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，顧名思義，銷售的系未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可所制造的商品，即偽造的商品。注冊商標(biāo)具有排他吐、獨占性、唯一性等特點，屬于注冊商標(biāo)所有人所獨占，受法律保護(hù)，任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，如銷售無商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)而擅自制造的商品，則可能構(gòu)成本罪。所謂銷售，是指以采購、推銷、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為，包括批發(fā)和零售、請人代銷、委托銷售等多種形式。無論行為人采取哪一種形式，只要銷售金額數(shù)額達(dá)到較大，即構(gòu)成本罪。值得注意的是，這里所銷售的商品不應(yīng)是自己生產(chǎn)、制造或加工的商品。倘若銷售的不是假冒他人注冊商標(biāo)的商品，如是沒有商標(biāo)的商品，或者雖有商標(biāo)但不是注冊商標(biāo)的商品，或者雖有注冊商標(biāo)但不是他人而是自己的注冊商標(biāo)的商品，或者雖有他人注冊商標(biāo)但不是使用在與該商品相同的商品上的注冊商標(biāo)的商品等，則不構(gòu)成本罪。如果行為人在自己的商品上假冒他人注冊商標(biāo)之后又加以出售，構(gòu)成犯罪的，則分別觸犯了兩個罪名，兩者之間具有吸收關(guān)系，應(yīng)擇一重罪從重處罰。但從二者的法定刑來看，兩者處罰相同，難以說出誰輕誰重。考慮到銷售假冒他人注冊商標(biāo)的商品的行為，是其假冒商標(biāo)行為的后續(xù)及延伸，因此，對假冒商標(biāo)后又加以出售的，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪為宜，處罰則應(yīng)從重，不能數(shù)罪并罰。如果與假冒注冊商標(biāo)的犯罪分子事先通謀，事后對假冒商標(biāo)的商品代為銷售的，也應(yīng)以假冒注冊商標(biāo)罪論處，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪的共犯。

（2）必須是在同一種商品上使用和他人相同的商標(biāo)。
我國《商標(biāo)法》第52條第2項將銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的行為界定為侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。對于因商標(biāo)侵權(quán)行為而引起的糾紛，由當(dāng)事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。對于什么是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，在民法理論中認(rèn)為系在同一種商品或者類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的商品。但如需追究這種侵權(quán)行為的刑事責(zé)任，則必須將范圍嚴(yán)格限制在同一種商品上使用相同的注冊商標(biāo)。‘2對于相同的商標(biāo)的理解，《解釋》作出了進(jìn)一步的規(guī)定:所謂“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。因此，即使是在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)的，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)的，且會暗示該商品與馳名商標(biāo)注冊人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益受到損害的，即使情節(jié)嚴(yán)重，也不能以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰，只能追究其行政責(zé)任和民事責(zé)任。
（3）對馳名商標(biāo)采取特殊刑法保護(hù)的爭議。
對于馳名商標(biāo)，民事法律上對其采取了特殊保護(hù)的原則，即在適用對普通商標(biāo)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，采取了更為有力的保護(hù)手段。如我國《商標(biāo)法》第13條規(guī)定:就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國
注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人己經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。可見，從民事、行政角度看，對于馳名商標(biāo)的保護(hù)己經(jīng)超越了普通商標(biāo)必須在我國注冊且必須是在同類、相似商品的限制。然而， 97年《刑法》侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪一節(jié)中自始至終從未對馳名商標(biāo)有過任何表述，根據(jù)罪刑法定原則，即使是對馳名商標(biāo)的保護(hù)，也僅能在《刑法》規(guī)定的范圍內(nèi)，采取與普通商標(biāo)相同的保護(hù)方式。
（4）構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪必須達(dá)到數(shù)額較大。
刑法中對于銷售假冒注冊商標(biāo)商品且達(dá)到銷售金額數(shù)額較大的行為才予以定罪處罰，換言之，如未達(dá)到銷售金額數(shù)額較大，則僅可能追究行政責(zé)任或民事責(zé)任。
“兩高”《解釋》的第1條即對于什么是本罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了界定:銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額在5萬元以上的，屬于《刑法》第214條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。此外，該解釋還確定了25萬元是構(gòu)成本罪銷售金額數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)。

一是銷售金額的概念
所謂銷售金額，顧名思義就是銷售貨物的金額，看似簡單明了，但卻存在歧義。銷售假冒注冊商標(biāo)商品的過程，包含儲存、運輸、銷售，還包括進(jìn)貨，在不同的階段，貨物的價格都不一樣。《刑法》條文中并未對“銷售金額”的定義進(jìn)行明確，因此，對于本罪數(shù)額的認(rèn)定在實踐中曾有不同的理解。司法實踐中一度認(rèn)為此銷售金額指的是營業(yè)收入，即在銷售假冒注冊商標(biāo)的商品過程中，扣除自己經(jīng)營的成本所得到的利潤，其理由是在全國人大常委會于1993年2月22口通過的《關(guān)于懲治假冒注冊商標(biāo)犯罪的補充規(guī)定》中，增設(shè)了銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪，其具體表述為“銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，違法所得數(shù)額較大的行為”。當(dāng)時對“違法所得”的概念并沒有加以明確，而是由最高人民法院隨后將之解釋為“非法獲利數(shù)額”，從而成為認(rèn)定本罪銷售金額的標(biāo)準(zhǔn)。‘與此后，越來越多人傾向于將銷售金額理解為不僅包括實際銷售產(chǎn)品的金額，還包括尚未銷售但可能銷售出去的產(chǎn)品金額，筆者贊同此觀點。此外，“兩高”《解釋》第9條第1款亦規(guī)定:“《刑法》第214條規(guī)定的‘銷售金額’，是指銷售假冒注冊商標(biāo)的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。”

二是確定銷售金額的刑法標(biāo)準(zhǔn)
本罪的銷售金額是指己銷售商品的價格和尚未銷售商品的貨值金額。實踐中，行為人進(jìn)貨后，總要和買家談妥價格才能實現(xiàn)銷售的目的，在某些場合，行為人會掛出商品標(biāo)價，而買家當(dāng)然要與行為人溝通以尋求一定的降價空間，因而
往往實際的成交價與行為人的掛牌標(biāo)價不一致。此外，有些具有一定銷售規(guī)模的店鋪一般還會設(shè)立財務(wù)賬冊以記錄銷售的金額。因此，在典型的買賣交易過程中，出現(xiàn)了“掛牌標(biāo)價”、“實際成交價”、“財務(wù)賬冊記載價”這三個概念。究竟應(yīng)以哪一個價格作為定案依據(jù)?《解釋》第12條第1款對此作出了解釋:“本解釋所稱 ‘非法經(jīng)營數(shù)額’，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。己銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標(biāo)價或者己經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。”該規(guī)定不僅明確了計算“銷售金額”的價格依據(jù)，還確立了運用這些價格依據(jù)的先后順序，即:“實際銷價、標(biāo)價或?qū)嶋H銷售平均價、被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價”的順位遞減關(guān)系。那么，只有在前一順位的價格無法查清時，才能以后一順位的價格為標(biāo)準(zhǔn)計算銷售金額。

四、此罪與彼罪的界限

（一）假冒注冊商標(biāo)罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的區(qū)別

假冒注冊商標(biāo)罪，是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，是指明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，而予以銷售，銷售金額數(shù)額較大的行為。

從假冒注冊商標(biāo)罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的定義可以看出假冒注冊商標(biāo)罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的區(qū)別主要有：

1.行為對象不同

假冒注冊商標(biāo)罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，保護(hù)的法益相同，但行為對象不同。銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的行為對象是假冒注冊商標(biāo)的商品，假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪對象是他人注冊的商標(biāo)。

2.客觀方面表現(xiàn)不同

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪在客觀方面主要表現(xiàn)為行為人銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品。假冒注冊商標(biāo)罪卻表現(xiàn)為行為人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同種商品上使用與他人已注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。

（二）銷售偽劣產(chǎn)品罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的區(qū)別

銷售偽劣產(chǎn)品罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪有一定的相似性，行為人所銷售的假冒他人注冊商標(biāo)的商品往往會伴隨質(zhì)量低劣的情形，因此經(jīng)常導(dǎo)致一行為同時符合該二罪的構(gòu)成要件。但二罪之間仍然存在一定區(qū)別，主要有以下幾方面：

1、客觀方面不同

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪中銷售的是侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，而銷售偽劣產(chǎn)品罪則側(cè)重的是質(zhì)量低劣的產(chǎn)品。

2、犯罪客體不同

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪所侵犯的客體是國家的商標(biāo)管理制度與商標(biāo)權(quán)利人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，并不在于產(chǎn)品本身的質(zhì)量。而銷售偽劣產(chǎn)品罪所侵犯的客體則是國家對于產(chǎn)品的質(zhì)量管理制度和消費者的合法利益，側(cè)重于對產(chǎn)品本身是否達(dá)到滿足消費者的需求標(biāo)準(zhǔn)及國家對于產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

（三）非法經(jīng)營罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的區(qū)別

非法經(jīng)營罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。其與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的不同主要有：

1、犯罪客體不同

• 刑事罪名 2023-07-10 12:15:43

  刑事罪名，是指我國刑法規(guī)定的構(gòu)成何種刑事犯罪的名稱，具體內(nèi)容在刑法分則有詳細(xì)描述。

• 妨害秩序犯罪 2023-07-10 11:23:45

  妨害秩序犯罪，是指行為人實施妨礙社會管理秩序、交通管理秩序、市場管理秩序、經(jīng)濟(jì)管理秩序等行為，按照刑法規(guī)定應(yīng)該予以刑事處罰的行為。

• 知識產(chǎn)權(quán)犯罪 2023-07-10 10:29:31

  知識產(chǎn)權(quán)犯罪，指犯罪行為人違反知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法規(guī)，未經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)所有人許可，非法利用其知識產(chǎn)權(quán)，侵犯國家對知識產(chǎn)權(quán)的管理秩序和知識產(chǎn)權(quán)所有人的合法權(quán)益，違法所得數(shù)額較大或者情節(jié)嚴(yán)重的行為。

• 計算機犯罪 2023-07-10 10:20:12

  計算機犯罪，就是在信息活動領(lǐng)域中，利用計算機或計算機信息知識作為手段，或者針對計算機信息系統(tǒng)，對國家、團(tuán)體或個人造成危害，依據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以刑罰處罰的行為。

• 性犯罪 2023-07-10 09:40:03

  性犯罪，是指侵犯他人性自由的權(quán)利的犯罪，性犯罪是全世界范圍內(nèi)非常普遍的犯罪形態(tài)。

• 刑事辯護(hù) 2023-07-10 09:31:30

  刑事辯護(hù)，是指犯罪嫌疑人委托律師為自己在刑事偵查、提起公訴、法院判決階段提供法律幫助，以證明自己無罪或罪輕，被委托律師根據(jù)犯罪嫌疑人的犯罪事實和相關(guān)法律，向司法機關(guān)申請犯罪嫌疑人無罪或罪輕的行為。

• 危害安全犯罪 2023-07-10 08:45:45

  危害安全犯罪,是指犯罪行為人以故意傷害、威脅、投毒、爆炸等手段危害他人財產(chǎn)或生命安全或社會安全的犯罪。

• 暴力犯罪 2023-06-21 09:47:05

  暴力犯罪，是指行為人故意以暴力手段，侵害他人的人身和公私財產(chǎn)，應(yīng)受到刑法懲罰的行為。

• 偽劣產(chǎn)品 2015-10-29 15:45:17

  偽劣產(chǎn)品是指質(zhì)量低劣或者失去使用性能的產(chǎn)品。

• 假冒專利罪 2015-10-27 09:50:09

  指違反國家專利法規(guī)，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的行為。假冒專利罪的適用范圍僅限于專利法第五十八條所規(guī)定的假冒他人專利的行為，而冒充專利行為和專利侵權(quán)行為則完全被排除在刑罰處罰之外