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假冒專利罪

第二百一十六條　假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

第二百二十條　單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

1、客體要件

客體是他人的專利所有權(quán)。專利可分為三類：發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利。專利這種知識產(chǎn)權(quán)，是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，在國際上被列為工業(yè)產(chǎn)權(quán)中最重要的一種權(quán)利。國家對專利統(tǒng)一管理，形成專利制度，用以保護技術(shù)發(fā)明權(quán)利，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促使技術(shù)發(fā)明推廣應用。假冒他人專利的行為，不僅侵害了國家的專利制度，也侵害了專利權(quán)人的利益。

2、主體要件

是一般主體，企業(yè)、事業(yè)單位和個人均可構(gòu)成。

3、主觀要件

主觀方面是故意，一般具有非法獲取經(jīng)濟利益的目的，但也有的是出于損害他人的聲譽，破壞他人專利權(quán)益的目的。出于何種目的不影響本罪的成立。

4、客觀要件

客觀方面表現(xiàn)為，違反國家專利管理法規(guī)，在法律規(guī)定的專利有效期限內(nèi)，假冒他人被授予的專利，侵犯他人專利權(quán)益，情節(jié)嚴重的行為。假冒專利的行為方式多種多樣，具體表現(xiàn)形式有：以欺騙手段進行專利登記、冒取他人專利；在非專利產(chǎn)品或者專利上標明他人的專得標記或者專利號；仿造他人專利、侵吞他人專利、擅自實施他人專利、故意販運仿造或者變造他人專利的產(chǎn)品、偽造、擅自制造他人專利標記、故意銷售偽造或者擅自制造的他人專利標記、進口假冒他人專利的產(chǎn)品、冒充專利等等行為。情節(jié)嚴重是構(gòu)成本罪的必備要件。情節(jié)嚴重是指假冒他人專利手段惡劣、非法獲利數(shù)額較大、給專利人或國家造成重大損害的、在國際國內(nèi)造成惡劣影響的等。

本罪與非罪

本條明文規(guī)定只有“情節(jié)嚴重”的假冒專利行為才構(gòu)成犯罪，否則不構(gòu)成犯罪，而只是一般的民事侵權(quán)行為，應按照專利法第 60 條的規(guī)定處理，不以犯罪論處。專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以請求專利管理機關(guān)進行處理或者直接向人民法院起訴。專利管理機關(guān)處理假冒他人專利案件，有權(quán)責令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，并賠償損失。人民法院受理專利權(quán)人或者利害關(guān)系人起訴的侵害專利權(quán)的案件，可以判決或者裁定停止侵害、賠償損失，還可以予以收繳進行侵害的工具和非法所得，并可以依照法律規(guī)定予以罰款、拘留。至于如何認定假冒他人專利情節(jié)嚴重，實踐中應結(jié)合犯罪的主客觀因素和后果等進行綜合分析和判斷。

立案標準

本罪立案標準第1項規(guī)定，“違法所得數(shù)額在10萬元以上的”，應當立案追究。這是指單位或者個人侵犯他人專利權(quán)，假冒他人專利違法所得數(shù)額累計達到10萬元以上形。

所謂專利權(quán)，是指國家專利機關(guān)授予發(fā)明人、設(shè)計人或者其所在單位對發(fā)明創(chuàng)造在期限內(nèi)所享有的專有權(quán)。國家為了鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進科學技術(shù)的繁榮和發(fā)展，切實保利權(quán)人的權(quán)益，建立了專利管理制度。假冒他人專利的行為，不僅侵犯了專利權(quán)人對專利的專有權(quán)，而且也侵犯了國家的專利管理制度。

侵犯他人專利權(quán)的行為包括兩種情形：

（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，以商業(yè)營利為目的使用他人專利。專利權(quán)人，既可以是個人，也可以單位；既可以是外國人，也可以是我國公民。

（2）行為人假冒他人專利。具體指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以營利為目的，制造、使用、銷售專利產(chǎn)品，竊用專利方法，冒充他人專利產(chǎn)品的行為。應當注意，這里的“專利”必須是在專利權(quán)的保護期限內(nèi)的專利，超過專利保護期限的不受法律保護。

本罪立案標準第2項規(guī)定，“給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的”，應當立案追究。這里的“直接經(jīng)濟損失”，是指由于行為人假冒他人專利的行為導致的專利權(quán)人直接的財產(chǎn)損毀、減少的實際價值，不包括間接經(jīng)濟損失。

本罪立案標準第3項規(guī)定，“雖未達到上述數(shù)額標準，但因假冒他人專利，受過行政處罰2次以上，又假冒他人專利的”，應當立案追究。這里“雖未達到上述數(shù)額標準”，根據(jù)最高人民檢察院、公安部<關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定>中附則的規(guī)定，是指接近本罪立案標準第1項、第2項規(guī)定的數(shù)額標準，并且已經(jīng)達到該數(shù)額標準的80％以上，即假冒他人專利，“違法所得數(shù)額在8萬元以上的，或者給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在40萬元以上”。所謂“受過行政處罰2次以上”，是指單位或者個人因假冒他人專利，曾經(jīng)受過2次或者2次以上的行政處罰。至于受處罰的種類、具體時間以及2次處罰之間的時間間隔多長，均不受影響。只要單位或者個人因假冒他人專利受過2次或者2次以上行政處罰，又假冒他人專利，違法所得數(shù)額在8萬元以上的或者給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在40萬元以上，公安機關(guān)應當立案偵查。

本罪立案標準第4項規(guī)定，“造成惡劣影響的”，應當立案追究。這主要是指單位或者個人假冒他人專利，不符合上述關(guān)于本罪立案標準的三種情形之一，但其行為引發(fā)社會不安定因素、嚴重損害專利權(quán)人的利益或者嚴重損害黨和政府的形象等。至于什么情況屬于“造成惡劣影響”，應當根據(jù)案件具體情況進行綜合評定。

與其他罪名的界限

本罪與假冒注冊商標罪的界限

二者特征基本相同，客觀上都有假冒行為，主觀上都是故意犯罪，目的一般都是為了牟取非法利益，主體相同。二者主要區(qū)別表現(xiàn)在：

1 、侵害的客體不同。假冒專利罪侵犯的直接客體是國家的專利管理制度，而假冒商標罪侵犯的直接客體是國家的商標管理制度。

2 、假冒專利罪的侵害對象不是注冊商標，而是被授予的專利。這也是二者在假冒內(nèi)容上的差別。

罪數(shù)的認定

1、行為人既假冒他人專利，又生產(chǎn)、銷售他人專利的偽劣商品，屬于吸收犯。因為生產(chǎn)、銷售假冒他人專利的偽劣商品是假冒他人專利的一個組成部分，前行為吸收后行為，因此只認定行為人的行為構(gòu)成假冒專利罪，從重處罰，而不按數(shù)罪處理。

2、行為人既假冒他人專利，又假冒他人注冊商標，符合兩個犯罪構(gòu)成的要件，應按兩罪處理，實行數(shù)罪并罰。

3、行為人既假冒他人專利和注冊商標，又生產(chǎn)或銷售偽劣商品，應定數(shù)罪。假冒他人專利和注冊商標是前提，生產(chǎn)或銷售偽劣商品是結(jié)果，后者被前者所吸收，但假冒他從專利和注冊商標是兩個獨立的行為。因此對行為人既假冒他人專利和注冊商標，又生產(chǎn)或銷售偽劣商品的行為，按假冒專利罪和假冒他人注冊商標罪數(shù)罪并罰。

根據(jù)刑法第216條和第220條規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照上述規(guī)定處罰。

最高人民法院《關(guān)于進一步加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的通知》1994．9．29法發(fā)〔1994〕號）

人民法院審理知識產(chǎn)權(quán)案件，要嚴格適用《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》、《中華人民共和國著作權(quán)法》和《中華人民共和國反不正當競爭法》等法律、法規(guī)以及我國參加或者締結(jié)的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，充分、平等、及時地保護當事人的合法權(quán)益，嚴厲制裁各類侵犯知識產(chǎn)權(quán)的違法行為。對民事侵權(quán)行為，除依法責令侵權(quán)人承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任外，還可以根據(jù)案件具體情況依法對行為人給予必要的沒收非法所得、罰款或者拘留等制裁。

被告人周某，男，1965年4月4日出生于湖北省荊沙市，漢族，高中文化。

附帶民事訴訟原告人：山東陽谷玻璃工藝制品廠。

法定代表人：盧某，廠長。

1996年9月7日，山東陽谷玻璃工藝制品廠職工盧恩光就其"雙層藝術(shù)玻璃容器"發(fā)明設(shè)計獲實用新型專利、專利號為：中國ZL-95229146.0，專利保護期限十年，1997年5月山東陽谷玻璃工藝制品廠與盧恩光就該專利的實施達成書面實施許可合同，并生產(chǎn)專利產(chǎn)品"諾亞"牌雙層藝術(shù)玻璃口杯。

1999年3月，被告人注冊成立樂凱制品廠(個體性質(zhì))，同年4月，河北開元實業(yè)有限公司授權(quán)樂凱制品廠使用其擁有商標權(quán)的"樂凱"商標。即自滕州天元瓶蓋廠購進杯體，生產(chǎn)雙層藝術(shù)玻璃口杯。同年5月13日，被告人向中國專利局專利復審委員會請求宣告盧某的"雙層藝術(shù)玻璃容器"實用新型無效。被告人隨于同年的5月至9月以每只78元至182元的不等價格在成都、南昌等地公開大量銷售"樂凱"牌口杯，共銷售3168只，經(jīng)營額282366.52元，非法獲利76446.52元。2000年3月20日，專利復審委員會作出決定，維持盧某95229146.0號專利有效。

山東省專利管理局就被告人生產(chǎn)的"樂凱"口杯，與盧恩光的95229146.0號專利的權(quán)利要求是否相同，是否屬于侵犯專利權(quán)的行為，于1999年10月11日作出專利侵權(quán)咨詢鑒定書，認為："樂凱"口杯具備了95229146.0號專利的必要技術(shù)特征。在沒有經(jīng)過專利權(quán)人許可或者不符合《中華人民共和國專利法》第六十二條等條款以及其他不屬于侵犯專利權(quán)的規(guī)定的前提下，樂凱制品廠如果為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造，銷售上述產(chǎn)品，其行為屬于侵犯專利權(quán)人盧某的95229146.0號實用新型專利權(quán)的行為。結(jié)合本案"被告人未經(jīng)過盧某許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造銷售樂凱口杯，且不符合專利法規(guī)定的不屬于侵犯專利權(quán)的情形"的事實，被告人生產(chǎn)、銷售樂凱口杯侵犯了盧某的專利權(quán)。

法院認為，專利制度的關(guān)鍵環(huán)節(jié)在于保護專利人對其發(fā)明創(chuàng)造的獨占和壟斷權(quán)，促進科學技術(shù)的推廣運用，同商標權(quán)，著作權(quán)一樣，專利權(quán)也是一種無形財產(chǎn)，通過對專利的使用，可以創(chuàng)造很大的經(jīng)濟效益，專利權(quán)人以其對專利的獨占和壟斷對抗第三人，他人不得未經(jīng)專利人許可使用其專利而獲得非法經(jīng)濟利益。被告人周某明知盧某具有95229146.0號專利，且在保護期內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的非法制造、銷售侵犯他人專利權(quán)的樂凱口杯，屬假冒專利行為，構(gòu)成假冒專利罪，應予刑罰。據(jù)此，作出如下判決：

一、假冒專利罪判處被告人周小波有期徒刑二年，并處罰金五萬元;

二、被告人周小波非法獲利76，446.52元予以追繳，贓物樂凱口杯300只予以沒收;

三、被告人周小波賠償附帶民事訴訟原告人山東省陽谷玻璃工藝制品廠經(jīng)濟損失76，446.52元。

后二審維持原判。

1 中華人民共和國刑法[2011年最新修訂版]

2 最高人民法院《關(guān)于進一步加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的通知》

3 中華人民共和國商標法

4 中華人民共和國專利法

5 中華人民共和國技術(shù)合同法

6 中華人民共和國著作權(quán)法

7 中華人民共和國反不正當競爭法