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放縱走私罪

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第411條的規(guī)定，是指海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。

走私放縱罪是1979年7月1日第五屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過的華人民共和國刑法》中設(shè)立的。

1、犯罪主體。

本罪主體為特殊主體，即海關(guān)工作人員。

2、犯罪主觀方面。

本罪在主觀方面必須是出于故意，即行為人明知自己的徇私舞弊行為是違反有關(guān)法律規(guī)定的，明知自己行為可能產(chǎn)生的后果，而對(duì)這種后果的發(fā)生持希望或者放任的態(tài)度。過失不構(gòu)成本罪。至于行為人的犯罪動(dòng)機(jī)是徇私，有的是為了貪圖錢財(cái)?shù)?a href="/wiki/term-11630.html" class="taglink">不法利益，有的是因礙于親朋好友情面而徇私舞弊，有的是出于報(bào)復(fù)或嫉妒心理而徇私舞弊等。

3、犯罪客體。

本罪侵犯的客體是國家的海關(guān)監(jiān)管制度。海關(guān)是國家的進(jìn)出境監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。它依照中國《海關(guān)法》和其他法律、法規(guī)，主要從事監(jiān)管進(jìn)出境的運(yùn)輸工具、貨物、行李物品、郵遞物品和其他物品，征收關(guān)稅和其他稅、費(fèi)，查緝走私等海關(guān)業(yè)務(wù)。加強(qiáng)海關(guān)的管理，對(duì)維護(hù)國家的主權(quán)和利益，促進(jìn)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易和科技文化交往，保障社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，具有重要作用。海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，不僅縱容走私違法犯罪行為，破壞了海關(guān)監(jiān)督秩序，使國家海關(guān)法律、法規(guī)的順利實(shí)施受到嚴(yán)重干擾，還損害了國家機(jī)關(guān)特別是海關(guān)的威信?！逗ｊP(guān)法》第56條規(guī)定，海關(guān)工作人員放縱走私的，根據(jù)情節(jié)輕重，給予行政處分或者依法追究刑事責(zé)任。

4、犯罪客觀方面。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為海關(guān)工作人員，徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

海關(guān)工作人員徇私舞弊行為，首先必須是利用職務(wù)之便進(jìn)行的。所謂利用職務(wù)之便，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。職權(quán)是指本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)利；與職務(wù)有關(guān)的便利條件是指雖然不是直接利用職權(quán)，但是利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。

（一）本罪與走私罪共犯的界限。

海關(guān)人員與走私犯罪分子事先通謀，故意使走私行為得逞，其實(shí)質(zhì)上是海關(guān)人員和走私犯罪分子共同實(shí)施的犯罪行為，只不過分工不同，故應(yīng)當(dāng)以走私罪的共犯論處。“事先有無通謀”是區(qū)分本罪與走私罪共犯的界限。如果海關(guān)工作人員與走私分子事前已相互通謀并互相勾結(jié)實(shí)施走私行為的，則構(gòu)成走私罪的共犯。

（二）放縱走私過程中的受賄行為的性質(zhì)界定。

對(duì)于海關(guān)工作人員在放縱走私過程中，收受或者索取走私人財(cái)物，但并無走私之共同故意和行為，有關(guān)司法解釋規(guī)定其行為構(gòu)成放縱走私罪和受賄罪，應(yīng)該實(shí)行數(shù)罪并罰。但另有人認(rèn)為，這屬于牽連問題，應(yīng)該按照重罪吸收輕罪的原則，按刑罰較重的罪來定罪處罰。理由是收受或索取走私人財(cái)物這一行為的目的是為了放縱走私，也就是說收受或索取賄賂是放縱走私的一個(gè)客觀要件，所以，對(duì)放縱走私的這一客觀行為只能作出一次評(píng)價(jià)，而不能作出重復(fù)評(píng)價(jià)。

（三）本罪與玩忽職守罪的界限。

海關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，對(duì)應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)的走私行為沒有發(fā)現(xiàn)，造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)以玩忽職守罪處罰。兩罪主要區(qū)別在于：本罪的主體只能是海關(guān)工作人員，而后罪的主體不僅包括海關(guān)工作人員，而且包括其他國家機(jī)關(guān)工作人員；本罪的主觀方面是直接故意，而后罪的主觀方面只能是過失。

（四）本罪與徇私舞弊不移交刑事案件罪的界限。

海關(guān)工作人員徇私舞弊，明知走私行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任而不移交，而是枉法處理，以罰代刑，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，實(shí)質(zhì)上也是一種“徇私舞弊放縱走私”的犯罪行為。但其與本罪的“放縱走私”又有一定的不同。本罪的“放縱”行為是對(duì)走私行為不作任何處理，而后罪的“放縱”行為，則可能是行政執(zhí)法人對(duì)走私行為的降格處理，以行政處罰代替追究刑事責(zé)任等，從社會(huì)危害性上講，比本罪的“放縱”行為要輕一些。因而在實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)按照刑法第402條規(guī)定的“徇私舞弊不移交刑事案件罪”來定罪處罰。

（五）本罪與放行偷越國（邊）境人員罪的界限。

本罪與后罪的主體都可以是海關(guān)工作人員，主觀上都是故意，且有明確的徇私動(dòng)機(jī)，在客觀方面都表現(xiàn)為把非法出入境行為作為合法行為予以放縱。但本罪的客體是海關(guān)監(jiān)管活動(dòng)，而后罪的客體則主要是國（邊）境管理秩序；本罪放縱的是走私行為，而后罪放縱的則是非法進(jìn)出國（邊）境的行為。

放縱走私，是指海關(guān)工作人員為貪圖財(cái)物、袒護(hù)親友或者其他私情私利，對(duì)明知是走私行為而予以放縱的行為。情節(jié)嚴(yán)重的行為，主要表現(xiàn)為海關(guān)工作人員，出于徇私情、圖私利的動(dòng)機(jī)，有法不依，有章不循，利用職權(quán)，對(duì)具有走私行為和走私犯罪的人故意包庇、放縱，對(duì)應(yīng)該查處的不予查處、應(yīng)該處罰的不予處罰、應(yīng)該依法移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的不移交的行為。徇私舞弊的方法，通常表現(xiàn)為搜集、制造提供假證據(jù)材料，篡改、毀滅證實(shí)真相的證據(jù)材料，歪曲事實(shí)，或者通風(fēng)報(bào)信、私放、窩藏走私分子或者私放走私貨物進(jìn)出國（邊）境等方法，縱容走私違法犯罪活動(dòng)。需要注意的是，海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私的行為，一般只能發(fā)生在偵查或者查處階段。

海關(guān)工作人員徇私舞弊、放縱走私的行為只有在情節(jié)嚴(yán)重時(shí)才構(gòu)成犯罪，所謂情節(jié)嚴(yán)重，是指：多次放縱走私；放縱多名走私行為人；放縱走私犯罪分子；放縱走私行為造成嚴(yán)重后果的。根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（試行）的規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

（1）放縱走私犯罪的；

（2）因放縱走私致使國家應(yīng)收稅額損失累計(jì)達(dá)10萬元以上的；

（3）3次以上放縱走私行為或者一次放縱3起以上走私行為的；

（4）因收受賄賂而放縱走私的。

《立案標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、放縱走私犯罪的；

2、因放縱走私致使國家應(yīng)收稅額損失累計(jì)達(dá)十萬元以上的；

3、三次以上放縱走私行為或者一次放縱三起以上走私行為的；

4、因收受賄賂而放縱走私的。

重特大案件立案標(biāo)準(zhǔn)：《人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榈?a href="/wiki/term-218.html" class="taglink">瀆職侵權(quán)重特大案件標(biāo)準(zhǔn)（試行）》規(guī)定：

（一）重大案件：造成國家稅收損失累計(jì)達(dá)三十萬元以上的。

（二）特大案件：造成國家稅收損失累計(jì)達(dá)五十萬元以上的。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第411條的規(guī)定，犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。

情節(jié)特別嚴(yán)重，是指放縱重大的走私犯罪分子；放縱走私給國家造成特別巨大的經(jīng)濟(jì)損失等。

1、《刑法》有關(guān)放縱走私罪的條文規(guī)定：第四百一十一條海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。

2、《海關(guān)法》第七十二條第（一）項(xiàng)海關(guān)工作人員必須秉公執(zhí)法，廉潔自律，忠于職守，文明服務(wù)，不得有下列行為：（一）包庇、縱容走私或者與他人串通進(jìn)行走私；第九十六條海關(guān)工作人員有本法第七十二條所列行為之一的，依法給予行政處分；有違法所得的，依法沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

3、司法解釋

最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（1999．9．9高檢發(fā)釋字[1999]2號(hào)）二、瀆職犯罪案件（二十一）放縱走私案（第411條）

放縱走私罪是指海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1．放縱走私犯罪的；

2．因放縱走私致使國家應(yīng)收稅額損失累計(jì)達(dá)10萬元以上的；

3．3次以上放縱走私行為或者一次放縱3起以上走私行為的；

4．因收受賄賂而放縱走私的。

放縱走私罪辯護(hù)詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　廣東事務(wù)所依法接受被告人的委托，指派律師作為被告的辯護(hù)人，為其進(jìn)行辯護(hù)。庭審前，辯護(hù)人會(huì)見了被告人，認(rèn)真閱讀了相關(guān)的案卷材料，現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)及庭審情況，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，在并不否認(rèn)被告人認(rèn)罪的事實(shí)和不影響其自首的情節(jié)的前提下發(fā)表如下意見，望合議庭采納：

　　一、被告人的受賄行為只應(yīng)定受賄罪，不應(yīng)數(shù)罪并罰。

　　(一)被告人不構(gòu)成放縱走私罪。

　　1.被告人的積極行為不符合放縱走私犯罪構(gòu)成要件。

　　根據(jù)犯罪四要件說，主體、行為、對(duì)象和結(jié)果缺一不可。行為符合不作為犯罪的上述條件，并不直接成立犯罪，只有當(dāng)某種不作為符合具體犯罪構(gòu)成要件，并具有違法性與有責(zé)性時(shí)，才成立犯罪。

　　最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)第16條第1款規(guī)定：“放縱走私行為，一般是消極的不作為。” 但與不作為相反，被告人在審核報(bào)價(jià)過程中積極搜尋電滲析模板的參照價(jià)格，無奈在海關(guān)價(jià)格資料庫中沒有找到相應(yīng)的價(jià)格資料。在主體、對(duì)象和結(jié)果都清楚的本案，被告人的積極詢價(jià)行為并不是消極不作為。且這種積極行為不符合放縱走私罪的具體犯罪構(gòu)成要件，故不能成立放縱走私罪。

　　2.被告人不可能存在明知或應(yīng)知的主觀故意。

　　在對(duì)進(jìn)口貨物估價(jià)過程中，因沒實(shí)質(zhì)性的材料支持，低估或高估都可能存在，在這樣的情況下，明知或應(yīng)知都不可能存在。

　　又在訊問筆錄中所說的“盡量關(guān)照”并不就意味著是對(duì)“電滲析模板”進(jìn)行低價(jià)審批，更可能是其他“方便”，如快速審批等。

　　(二)被告人的受賄行為是想象競(jìng)合犯，只應(yīng)以受賄罪一罪處罰。

　　本案中，收受他人賄賂、為他人謀取利益的行為表現(xiàn)為利用職務(wù)便利放縱走私。放縱他人走私行為既是受賄罪的必備條件，又是放縱走私罪的客觀要件;潘興贊的一個(gè)行為觸犯了兩個(gè)法條，是一種想象競(jìng)合，不符合法律規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，應(yīng)從一重罪處斷。本案涉及了放縱走私罪條款和受賄罪條款，其中放縱走私罪的法定刑是五年以下，而受賄罪的法定刑是五年以上，可見受賄罪的法定刑重于放縱走私罪，故應(yīng)以受賄罪處罰。

　　(三)被告人放縱走私在前，受賄在后，不應(yīng)數(shù)罪并罰。

　　國家工作人員受賄后為他人謀取利益的行為構(gòu)成犯罪時(shí)，除刑法第399條規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為數(shù)罪，實(shí)行并罰。另《意見》第16條第2款的規(guī)定：“海關(guān)工作人員收受賄賂又放縱走私的，應(yīng)以受賄罪和放縱走私罪數(shù)罪并罰。”

　　以上兩個(gè)條文均規(guī)定的是受賄后實(shí)施放縱行為，而對(duì)放縱走私行為先于受賄行為的并無規(guī)定。根據(jù)法無明文規(guī)定不為罪的原則，被告人不應(yīng)被認(rèn)定為放縱走私罪、受賄罪數(shù)罪并罰。

　　二、 被告人具有法定和酌定的減輕、從輕的量刑情節(jié)。

　　(一)被告人具有自首情節(jié)，依法可以減輕處理。

　　被告人在司法機(jī)關(guān)未采取強(qiáng)制措施前，于2009年3月5日主動(dòng)向所在單位(湛江海關(guān))如實(shí)供述其違法違紀(jì)行為，屬于主動(dòng)投案，應(yīng)認(rèn)定為自首。根據(jù)我國《刑法》第六十七條規(guī)定：“對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。”故此，對(duì)被告人應(yīng)予減輕處罰。

　　(二) 被告人存在酌定的減輕、從輕情節(jié)。

　　1.被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，有深刻的悔罪表現(xiàn)。被告人被采取強(qiáng)制措施后，認(rèn)罪態(tài)度一直很好，能如實(shí)穩(wěn)定地供述自己所參與的犯罪事實(shí)并對(duì)自己的行為深感后悔。無論是在公安偵查階段，檢察機(jī)關(guān)公訴階段還是法庭審理階段，其都能主動(dòng)，積極配合偵查人員的偵查、訊問，毫無保留的陳述案件的來龍去脈。

　　2.被告人主觀惡性輕微，且國家損失已追回。

　　被告人在審核價(jià)格時(shí)，并無干擾海關(guān)正常工作秩序，依然嚴(yán)格遵循三級(jí)審批制度。其事前并無明示或暗示下級(jí)經(jīng)辦員低價(jià)通過審批，而是在經(jīng)辦員對(duì)此進(jìn)口貨物的價(jià)格無異議的情況下，予以審批的。

　　另外，對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的偷逃稅款也已順利追回，有效地挽回了國家的損失，并未造成過大的社會(huì)負(fù)面影響。

　　3.被告人的犯罪行為是初犯，犯此罪前無前科，一慣表現(xiàn)較好。之所以走上犯罪道路，是因?yàn)?a href="/wiki/term-5633.html" class="taglink">法律意識(shí)的淡薄，所以才受到個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)不良作風(fēng)影響而誤入歧途，走上了犯罪的道路。但只要社會(huì)給予正確的指導(dǎo)和教育，其可塑性還是很大的。同時(shí)對(duì)自己的犯罪行為也一再深表悔過，愿意接受法律的制裁，改過自新。

　　綜上所述，本辯護(hù)人認(rèn)為，本案被告人的行為不應(yīng)數(shù)罪并罰，其只構(gòu)成受賄罪。又鑒于被告人有自首行為，且退還全部贓款，根據(jù)刑法第六十七條規(guī)定，應(yīng)減輕處罰。另被告人沒有前科，認(rèn)罪態(tài)度好，悔罪真誠，依照刑法第七十二條及最高人民法院《關(guān)于對(duì)貪污、受賄、挪用公款犯罪分子依法正確適用緩刑的若干規(guī)定的通知》的規(guī)定，應(yīng)適用緩刑。綜合以上情節(jié)，被告人存在法定和酌定的罪輕情節(jié)，故請(qǐng)求從輕、減輕處罰并適用緩刑。以上辯護(hù)意見，懇請(qǐng)合議庭在對(duì)本案進(jìn)行評(píng)議時(shí)予以充分考慮并采納。

　　此致

　 　茂港區(qū)人民法院

　 　辯護(hù)人：

　 　二O一O年九月二十號(hào)