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走私罪

有些企、事業(yè)單位或是個體在進(jìn)行國際進(jìn)出口貿(mào)易時，經(jīng)常性非法攜帶、運輸或郵寄我國海關(guān)法法律嚴(yán)禁進(jìn)出口的貨物，或是躲避貨物進(jìn)出國境時產(chǎn)生的應(yīng)向國家繳納的稅款，這種嚴(yán)重犯罪行為被稱之為走私罪。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》和《最高人民檢察院關(guān)于適用刑法分則規(guī)定的犯罪罪名的意見》規(guī)定，走私罪共有10個罪名，分別是：

走私武器、彈藥罪；

走私核材料罪；

走私假幣罪；

走私文物罪；

走私貴重金屬罪；

走私珍貴動物罪；

走私珍貴動物制品罪；

走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪；

走私淫穢物品罪；

走私廢物罪；

走私普通貨物、物品罪。

走私罪所侵犯的客體是海關(guān)對貨物、物品的進(jìn)出境的監(jiān)管制度。

對走私罪所侵犯的客體，理論界看法不一。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，走私罪的犯罪客體是國家對外貿(mào)易管理制度。對外貿(mào)易管制包括對違禁品的進(jìn)出口的嚴(yán)格禁止。（注：參見馬克昌主編：《經(jīng)濟犯罪新論》，武漢大學(xué)出版社1998年版，第110頁。 陳興良主編：《刑事審判實務(wù)研究》，中國方正出版社1997年版，第261頁。）有的學(xué)者則認(rèn)為， 走私罪所侵犯的客體是國家的海關(guān)管理，國家通過海關(guān)管制和關(guān)稅調(diào)節(jié)，禁止或限制一些貨物、物品出口，或通過關(guān)稅調(diào)節(jié)進(jìn)口量，走私犯罪就是破壞上述國家海關(guān)管理的嚴(yán)重行為（注：參見王作富主編：《經(jīng)濟活動中的罪與非罪的界限》（修訂版），中國政法大學(xué)出版社1996年版，第74頁。）。還有的學(xué)者認(rèn)為，對外貿(mào)易管制所指向的對象均是非違禁品，走私罪既破壞了國家的對外貿(mào)易管制，又對海關(guān)對違禁品進(jìn)出境的監(jiān)管活動構(gòu)成了侵犯；而不管是對外貿(mào)易管制，還是對違禁品等物品的進(jìn)出境監(jiān)管，都是國家海關(guān)進(jìn)出境監(jiān)管制度所規(guī)定的內(nèi)容，走私罪所侵犯的客體是海關(guān)對貨物、物品的進(jìn)出境監(jiān)管制度（注：參見趙秉志主編：《刑法爭議問題研究》下卷，河南人民出版社1997年版，第140—141頁。）。以上幾種觀點，都從走私罪所侵犯的刑法所保護(hù)的社會關(guān)系這個前提出發(fā)，但對這種社會關(guān)系的性質(zhì)，卻產(chǎn)生了截然不同的結(jié)論。通過對以上幾種觀點的分析。要對走私罪的犯罪客體正確定性，首先要對對外貿(mào)易管制、海關(guān)監(jiān)管和海關(guān)管理等概念及它們之間的關(guān)系有正確的認(rèn)識。

一般認(rèn)為，對外貿(mào)易管制是指國家通過政策、法令對對外貿(mào)易加以監(jiān)督和控制，它主要包括實行進(jìn)出口許可證制度、外匯管理制度、海關(guān)監(jiān)管和關(guān)稅制度以及進(jìn)出口商品檢驗制度等四項內(nèi)容（注：參見于光遠(yuǎn)主編：《經(jīng)濟大辭典》，上海辭書出版社1992年版，上卷第607頁； 張躍慶、張念宏主編：《經(jīng)濟大辭?！?，海洋出版社1992年版，第935 頁。）。侵犯以上四種制度，情節(jié)嚴(yán)重的行為，都構(gòu)成犯罪，但根據(jù)所反映的社會關(guān)系的不同，侵犯進(jìn)出口許可證制度、外匯管理及進(jìn)出口商品檢驗制度的有關(guān)犯罪不同于侵犯海關(guān)監(jiān)管和關(guān)稅制度的犯罪，分別規(guī)定在刑法分則的其他章節(jié)里，如侵犯進(jìn)出口商品檢驗制度的逃避商檢罪就規(guī)定在第3章第8節(jié)擾亂市場秩序罪中。這些犯罪與侵犯海關(guān)監(jiān)管和關(guān)稅制度的犯罪一起，共同侵犯了國家的對外貿(mào)易管制制度。走私罪是個類罪名，也就是說，這里所探討的走私罪的犯罪客體是其同類客體。而同類客體是指某一類犯罪所共同侵犯的客體，也就是刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的某一部分或某一方面（注：參見馬克昌主編：《犯罪通論》，武漢大學(xué)出版社1995年版，第114頁。）。走私罪通過逃避海關(guān)監(jiān)管、 檢查，破壞了國家對外貿(mào)易管制，走私行為必然違反了對外貿(mào)易管制，但不能反過來說違反了對外貿(mào)易管制的行為都是走私行為。籠統(tǒng)地把對外貿(mào)易管制理解為走私罪的客體還不十分具體、準(zhǔn)確。因此，這里走私罪各罪所侵犯的同類客體，只能是對外貿(mào)易管制中的某個方面或某種制度。同樣的道理，根據(jù)以上第二種觀點，把走私犯罪的客體理解為海關(guān)管理，容易混淆走私行為與其它違反海關(guān)管理行為的界限。因為海關(guān)管理不僅包括對貨物、物品的進(jìn)出境監(jiān)管，還包括對人員的進(jìn)出境監(jiān)管等，把海關(guān)管理作為客體，不能具體、準(zhǔn)確地揭示走私罪所侵犯的社會關(guān)系。

對于以上第三種觀點，走私罪侵犯的客體為海關(guān)對貨物、物品的進(jìn)出境監(jiān)管制度的說法。走私違禁品犯罪對海關(guān)對禁止進(jìn)出境物品的海關(guān)監(jiān)管制度構(gòu)成了侵犯；走私一般貨物、物品，走私特定減稅、免稅、保稅物品、貨物的犯罪，破壞了海關(guān)對進(jìn)出境貨物、物品關(guān)稅征收監(jiān)管制度。根據(jù)《海關(guān)法》第2條的規(guī)定， 關(guān)稅征收是海關(guān)的主要業(yè)務(wù)之一。海關(guān)通過對貨物、物品征收關(guān)稅，實現(xiàn)國家對對外貿(mào)易進(jìn)行管制的職能。關(guān)稅征收是海關(guān)對進(jìn)出境貨物、物品監(jiān)管的主要內(nèi)容和任務(wù)之一，因此，走私普通貨物、物品的犯罪侵犯的同類客體也是海關(guān)對進(jìn)出境貨物、物品監(jiān)管制度。但就以上第三種觀點所持的理由，有以下兩點值得商榷。其一，對外貿(mào)易管制與海關(guān)進(jìn)出境監(jiān)管制度的關(guān)系問題。該觀點認(rèn)為，對外貿(mào)易管制是國家海關(guān)進(jìn)出境監(jiān)管制度的內(nèi)容之一。恰恰相反，對外貿(mào)易管制包括了國家海關(guān)進(jìn)出境監(jiān)管制度，海關(guān)進(jìn)出境監(jiān)管制度只是國家對外貿(mào)易管制的內(nèi)容之一，如上所述，對外貿(mào)易管制的四項主要措施，海關(guān)監(jiān)管制度只是其一。其二，違禁品是否對外貿(mào)易管制對象。該觀點認(rèn)為，對外貿(mào)易管制的對象是非違禁品。對外貿(mào)易管制，并非僅只對于外貿(mào)商品交易活動的管制，它還包括對違禁品的進(jìn)出口的嚴(yán)格禁止。對禁止進(jìn)出境物品的海關(guān)監(jiān)管制度是海關(guān)管理制度之一，這里的禁止進(jìn)出境的物品有各種武器、彈藥、爆炸物品和貨幣，禁止出口的物品有珍貴動物、植物以及貴重金屬等（注：參見劉瑞復(fù)主編：《中國經(jīng)濟法律百科全書》，中國政法大學(xué)出版社1992年版，第316頁。）。 禁止進(jìn)出境的物品屬禁止對外貿(mào)易的違禁品，它們是海關(guān)監(jiān)管禁止進(jìn)出口的對象，而海關(guān)監(jiān)管則是對外貿(mào)易管制的內(nèi)容之一，因此，違禁品也是對外貿(mào)易管制的對象。

正是基于以上原因，走私違禁品的犯罪和走私一般貨物、物品，走私特定減稅、免稅、保稅物品、貨物的犯罪都侵犯了對外貿(mào)易管制中的海關(guān)對貨物、物品進(jìn)出境的監(jiān)管制度。走私罪的犯罪客體是海關(guān)對貨物、物品進(jìn)出境的監(jiān)管制度。

1、“情節(jié)嚴(yán)重”是否是走私罪的構(gòu)成要素

走私武器、彈藥、核材料、偽造的貨幣，走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀或其他貴重金屬、珍貴動物及其制品，走私國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物及其制品、固體廢物的，以牟利或傳播為目的，走私淫穢的影片、錄像帶、圖片、書刊或其他淫穢物品的，刑法有規(guī)定要求走私行為的“情節(jié)嚴(yán)重”，只要走私上述違禁品，原則上都可能構(gòu)成犯罪。因為這些物品不是對社會具有嚴(yán)重危害性和危險性，就是對國家經(jīng)濟建設(shè)有重大價值，走私這些物品主觀上惡性較大，客觀上對社會具有相當(dāng)嚴(yán)重的危害性。
正因為此，有些學(xué)者對走私罪是否以“情節(jié)嚴(yán)重”為其構(gòu)成要素提出質(zhì)疑，認(rèn)為走私武器、彈藥罪、走私核材料罪、走私假幣罪，不管情節(jié)嚴(yán)重，一律以犯罪論處，走私淫穢物品的行為，只有主觀上的限制，而不要求情節(jié)嚴(yán)重……（注：參見張明楷著：《市場經(jīng)濟下的經(jīng)濟犯罪與對策》，中國檢察出版社1995年版，第149頁。）筆者認(rèn)為， 對走私行為而言，都是違反海關(guān)法規(guī)的行為，只有違反海關(guān)法規(guī)，情節(jié)嚴(yán)重的走私行為，才追究刑事責(zé)任。雖然刑法對上述罪名沒有規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”才構(gòu)成，但對這種理解不能絕對化，不能認(rèn)為凡是走私武器、彈藥、核材料、假幣的，不論具體情況如何，數(shù)量多少，一律都以犯罪論處。根據(jù)刑法第13條“但書”的規(guī)定，走私武器、彈藥、核材料、假幣，如果情節(jié)顯著輕微，危害不大的，同樣可以不認(rèn)為是犯罪。刑法第151 條規(guī)定各罪的法定刑，最低幅度只要求“情節(jié)較輕”，沒有對情節(jié)顯著輕微規(guī)定法定刑幅度。因此，對這類走私罪而言，情節(jié)嚴(yán)重仍然是其構(gòu)成要素。
也就是說，走私行為情節(jié)是否嚴(yán)重是劃分走私犯罪與走私違法行為的界限，這種“情節(jié)嚴(yán)重”已根據(jù)走私罪里不同犯罪行為的性質(zhì)化解成不同的標(biāo)準(zhǔn)分散在各種罪名條文之中。走私上述禁止進(jìn)出口物品，情節(jié)顯著輕微的，不構(gòu)成犯罪；走私上述違禁物品以外的其他貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額的大小是區(qū)分罪與非罪界限， 偷逃稅額在5萬元以上的，表明走私一般貨物、物品行為已有情節(jié)嚴(yán)重的性質(zhì)，原則上都應(yīng)定罪判刑。另外，以武裝掩護(hù)走私或者以暴力、威脅方法抗拒緝私的，屬于情節(jié)嚴(yán)重的范圍。

2、間接走私條文的理解與適用

所謂間接走私，也叫準(zhǔn)走私，即刑法第155條第1項或第2 項列舉的兩種行為：“（1）直接向走私人非法收購國家禁止進(jìn)口物品的， 或者直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的； （2）在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口物品的，或者運輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的。”
（1）關(guān)于間接走私的定罪處罰，刑法只規(guī)定以走私罪論處。 但具體如何認(rèn)定，要根據(jù)間接走私行為的對象來確定。如果間接走私特定的國家禁止進(jìn)出口物品而構(gòu)成犯罪的，應(yīng)按該物品的性質(zhì)分別定為走私武器、彈藥罪，走私核材料罪，走私假幣罪，走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動物、珍貴動物制品罪，走私珍稀植物、珍稀植物制品罪，走私淫穢物品罪，走私固體廢物罪，并按照刑法規(guī)定的各該罪的法定刑處罰；如果是直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大，在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的間接走私，則應(yīng)當(dāng)按照走私一般貨物、物品罪定罪處罰。
（2 ）條文中的“數(shù)額較大”是指價額的數(shù)額較大還是指應(yīng)繳納稅額的數(shù)額較大？根據(jù)刑法第155條第1項和第2項的規(guī)定， 直接向走私人收購走私進(jìn)口的非國家禁止進(jìn)口的貨物、物品，或者在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，沒有合法證明的，需要以運輸、收購、販賣走私貨物、物品“數(shù)額較大”為構(gòu)成犯罪的條件。這便產(chǎn)生一個問題，條文中的“數(shù)額較大”是指價額的數(shù)額較大還是指應(yīng)繳納稅額的數(shù)額較大？對這個問題，筆者認(rèn)為，上述間接走私行為，行為對象是非國家禁止進(jìn)出口的物品，即是除武器、彈藥、核材料、文物等違禁物品以外的普通物品。依本條和刑法第153條規(guī)定， 上述兩種行為，以走私一般貨物、物品罪論處，走私一般貨物、物品罪是以應(yīng)繳稅額作為處罰根據(jù)。為便于司法實踐中對上述間接走私行為的定罪處罰，同時也考慮到條文之間的協(xié)調(diào)性，筆者認(rèn)為，本條的“數(shù)額較大”應(yīng)指所走私貨物、物品的應(yīng)繳納稅額的數(shù)額較大而非價額的數(shù)額較大。

3、武裝走私的問題

刑法第157條第1款規(guī)定：“武裝掩護(hù)走私的，依照第151條第1款、第4款的規(guī)定從重處罰。司法實踐中， 通常有兩種情況：一是攜帶武器掩護(hù)走私但未使用武器；二是攜帶武器掩護(hù)走私并在遇到緝私檢查、追捕時使用武器抵抗。根據(jù)本條規(guī)定，無論犯罪分子是否使用了武器，只要是武裝掩護(hù)走私的，即應(yīng)依本條處理。如果使用武器進(jìn)行抵抗，致人傷亡的，應(yīng)以故意殺人罪、故意傷害罪實行數(shù)罪并罰。

在理論界，對本條第1款的理解分歧較大。 有的學(xué)者理解為“凡是武裝掩護(hù)走私，無論所掩護(hù)的走私行為是否構(gòu)成走私犯罪，也無論所構(gòu)成的是何種犯罪，一律都按走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣罪從重處罰。”（注：參見鄧又天主編：《中華人民共和國刑法釋義與司法適用》，中國人民公安大學(xué)出版社1997年版，第243頁。 ）有的理解為，只有“將武裝掩護(hù)走私理解為一個獨立的罪名，才能解決武裝掩護(hù)走私一般貨物、物品而定走私武器、彈藥、核材料或偽造的貨幣罪的尷尬局面。”（注：參見陳興良主編：《刑法疏議》，中國人民公安大學(xué)出版社1997年版，第286頁。）還有的認(rèn)為， 武裝掩護(hù)走私既不能一律定為走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣罪，也不能定武裝掩護(hù)走私罪。應(yīng)當(dāng)根據(jù)走私的貨物、物品的性質(zhì)確定罪名，把武裝掩護(hù)作為加重處罰的一個情節(jié)（注：參見侯國云、白岫云著：《新刑法疑難問題解析與適用》，中國檢察出版社1998年版，第257頁。）。 筆者贊同以上的第三種理解，刑法第157條的規(guī)定是針對處刑的，并不涉及定罪。 按第一種觀點，武裝掩護(hù)走私一般貨物、物品的也定走私武器、彈藥罪，這顯然與立法精神相悖。第二種觀點意味著不論走私的對象是什么，一律定武裝掩護(hù)走私罪，這未能揭示出走私對象性質(zhì)的不同導(dǎo)致社會危害性的差異。因此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)走私對象的性質(zhì)來確定罪名，武裝掩護(hù)走私一般貨物、物品的，應(yīng)定走私一般貨物、物品罪， 但是依照刑法第151條第1款和第4款規(guī)定的法定刑從重處罰。

尋求走私犯罪預(yù)防與控制的對策，我們必須探求改革開放二十多年來我國境內(nèi)之所以出現(xiàn)了如此猖獗的走私犯罪的原因，整體來說，可以總結(jié)為以下兩條：

（一）內(nèi)在原因

一是國家對外貿(mào)易的制度過于嚴(yán)謹(jǐn)；

二是內(nèi)、外商品價格差距過大。

中國國內(nèi)場商品價格和國際市場同類商品價格懸殊很大。就是因為這種經(jīng)濟差距，我國從保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的角度出發(fā)，其關(guān)稅高于其他國家尤其是發(fā)達(dá)國家。因此，一些不法分子依靠冒險走私獲取巨額利潤就存在了必然性。

（二）執(zhí)法因素

由于執(zhí)法原因造成走私犯罪屢禁不止甚至更加猖獗的事實已經(jīng)屢見不鮮，主要表現(xiàn)有：

1.緝私能力不足；

2.有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)；

3.刑事打擊不力。現(xiàn)在的走私犯罪漸漸趨向于科技化，他們大都擁有先進(jìn)的犯案工具，用以躲避執(zhí)法人員的輯查工作，他們利用走私后所得的資金，改善走私設(shè)備。而我國的緝私設(shè)備和人員力量遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如那些走私組織，因此，在執(zhí)法過程中，很難有效的抑制走私犯罪的增加。

另外，刑事制裁是對付走私犯罪最嚴(yán)厲也是最后的手段，充分利用這一手段不僅能夠在相當(dāng)程度上威懾其他準(zhǔn)備走私的不法分子，使其抑制犯罪心理，終止犯罪行為，而且能有效懲罰﹑教育走私犯罪分子，使其不再犯罪。但現(xiàn)在大部分的走私犯被抓后，都是以罰款代替其應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。而刑事的打擊力度不夠，該承擔(dān)刑事的責(zé)任不予以追究，這些行為，助長了走私犯的僥幸心理，給他們帶來了一種安全感，讓他們反而更加肆無忌憚，造成走私案的犯罪率居高不下。走私罪是一種嚴(yán)重破壞社會市場經(jīng)濟的犯罪，它擾亂了中國市場，破壞中國對外貿(mào)易的制度，危害中國邊境管理和社會治安，嚴(yán)重破壞了社會主義的經(jīng)濟建設(shè)，滋生腐敗現(xiàn)象。所以，必須充分認(rèn)識走私犯罪的社會危害性，以有利于對走私犯罪的預(yù)防和打擊。

（一）損害國家主權(quán)

危害國家安全走私犯躲避海關(guān)監(jiān)管，隨意攜帶國外產(chǎn)品進(jìn)出我國，這樣不僅損害了國家主權(quán)，而且還影響了中國的經(jīng)濟建設(shè)。如果，任那些殺傷性及威害性極大核武器及槍枝彈藥隨意自由進(jìn)出我國，將會對我國國家及人民的生命財產(chǎn)安全造成極大的威脅。而且，如果這些東西落入不法分子手中或敵對國家及敵對分子手中，不僅增大了敵人的力量，還嚴(yán)重威脅我國的安全。

（二）影響經(jīng)濟秩序

1.逃稅、漏稅，影響國家財政收入

逃稅、漏稅，會對我國造成以下兩方面的影響：一是，使國家資源落入不法分子手中，減少了國家的財政收入，從而削弱我國國力；二是，使國家對進(jìn)出口貿(mào)易處于失控狀態(tài)，從而使關(guān)稅調(diào)節(jié)失去了它原本的作用。

2.對我國的民族工業(yè)造成影響，破壞了經(jīng)濟建設(shè)

民族工業(yè)是我國國民經(jīng)濟的產(chǎn)業(yè)支柱。而使我國國家政治獨立，民族進(jìn)步的經(jīng)濟基礎(chǔ)便是民族工業(yè)的鞏固和發(fā)展，如果有大量的走私物品進(jìn)入我國，就會沖擊我國國內(nèi)的市場，使國內(nèi)工業(yè)品在市場上失去地位，造成大量產(chǎn)品堆積賣不出去，導(dǎo)致萎縮民族工業(yè)，使國家失去了重要的財政來源。尤其是現(xiàn)在，走私活動的泛濫給我國企業(yè)深化改革帶來了不小的困難，影響了我國企業(yè)的生存和發(fā)展。

3.影響市場秩序
在我國，全面推進(jìn)社會主義建設(shè)的基礎(chǔ)，便是市場經(jīng)濟的有序進(jìn)行。市面上銷售的走私物品，相對于按照法律程序進(jìn)口的物品，其價格會相差很大。這不僅擾亂了市場秩序而且還使正當(dāng)經(jīng)營者失去了他原有的利益，嚴(yán)重的破壞了我國的宏觀調(diào)控和市場管理。如果，將國內(nèi)的貨品走私出境，不僅會影響正當(dāng)外貿(mào)經(jīng)營者的權(quán)利，還會使我國的聲譽在其他國家受到影響，破壞我國的對外經(jīng)濟貿(mào)易。

（三）社會治安受到危害

走私犯罪敗壞社會風(fēng)氣，危害人民群眾的身心健康：走私的暴利使很多人去鋌而走險；不斷侵蝕我國沿海及邊境地區(qū)的毒品和淫穢物品，正逐步侵入我國內(nèi)陸地區(qū)，對其社會風(fēng)氣形成的影響是極其嚴(yán)重的。
另一方面，走私犯罪集團和組織之間相互惡意地競爭，使整個走私犯罪的趨勢越來越擴大，滋生了諸如暴力犯罪﹑賣淫﹑吸毒等一系列犯罪活動，嚴(yán)重危害社會治安，破壞了社會的穩(wěn)定，給人們的生命健康及安全帶來了嚴(yán)重的威脅。