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非法獲取國(guó)家秘密罪

第二百八十二條第一款以竊取、刺探、收買(mǎi)方法，非法獲取國(guó)家秘密的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

第二百八十七條利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。

客體要件

本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體。一是國(guó)家的安全和發(fā)展。國(guó)家安全是指中華人民共和國(guó)的領(lǐng)土、主權(quán)的完整與安全。當(dāng)今世界仍存在許多的矛盾和不穩(wěn)定因素，因此，保證國(guó)家秘密的安全，不僅關(guān)系到我國(guó)的長(zhǎng)治久安，而且有可能影響我國(guó)在國(guó)際事務(wù)中的地位。此外，國(guó)家秘密還關(guān)系著國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展，尤其是在全球"技術(shù)戰(zhàn)"、"貿(mào)易戰(zhàn)"日趨激烈的今天，獲取他國(guó)秘密已成為國(guó)際科技競(jìng)爭(zhēng)、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的重要手段。二是國(guó)家保密制度。我國(guó)一系列保密法律、法規(guī)均明確規(guī)定了保密的范圍、事項(xiàng)，非法獲取國(guó)家秘密行為違反我國(guó)的保密法規(guī)，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

犯罪對(duì)象：

本罪的犯罪對(duì)象是國(guó)家秘密。1988年9月5日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》第2條規(guī)定，國(guó)家秘密是關(guān)系到國(guó)家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。

主體要件

本罪的主體是一般主體，可以是中國(guó)人，也可以是外國(guó)人或者無(wú)國(guó)籍人;可以是國(guó)家工作人員，也可以是普通公民，或者是華僑以及港、澳、臺(tái)人員。

主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。通常是直接故意，即行為人明知是國(guó)家秘密，卻故意以竊取、刺探、收買(mǎi)方法非法獲取，非法獲取國(guó)家秘密主觀動(dòng)機(jī)可以是多種多樣的，可能是為了金錢(qián)，也可能是出于對(duì)國(guó)家政府某領(lǐng)導(dǎo)人的不滿，或者是為了出國(guó)。但動(dòng)機(jī)不影響構(gòu)成此罪。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為以竊取、刺探、收買(mǎi)方法，非法獲取國(guó)家秘密的行為。

立案標(biāo)準(zhǔn)

故意泄露國(guó)家秘密罪是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員或者非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反保守國(guó)家秘密法，故意使國(guó)家秘密被不應(yīng)知悉者知悉，或者故意使國(guó)家秘密超出了限定的接觸范圍，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、泄露絕密級(jí)國(guó)家秘密1項(xiàng)（件）以上的；

2、泄露機(jī)密級(jí)國(guó)家秘密2項(xiàng)（件）以上的；

3、泄露秘密級(jí)國(guó)家秘密3項(xiàng)（件）以上的；

4、向非境外機(jī)構(gòu)、組織、人員泄露國(guó)家秘密, 造成或者可能造成危害社會(huì)穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、國(guó)防安全或者其他嚴(yán)重危害后果的；

5、通過(guò)口頭、書(shū)面或者網(wǎng)絡(luò)等方式向公眾散布、傳播國(guó)家秘密的；

6、利用職權(quán)指使或者強(qiáng)迫他人違反國(guó)家保守秘密法的規(guī)定泄露國(guó)家秘密的；

7、以牟取私利為目的泄露國(guó)家秘密的；

8、其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

與其他罪名的界限

區(qū)分本罪與泄露國(guó)家秘密罪的界限

本罪與泄露國(guó)家秘密罪的犯罪對(duì)象都是國(guó)家秘密，客觀上都違反了保密法規(guī)。但是二者的社會(huì)危害性不同，應(yīng)注意區(qū)分。它們的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

1、在主體要件方面，泄露國(guó)家秘密罪是職務(wù)犯罪，其主體主要是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員;本罪的主體是一般主體。

2、客觀要件不同，泄露國(guó)家秘密罪表現(xiàn)為"泄露"，而非法獲取國(guó)家秘密罪表現(xiàn)為"獲取"。

3、在主觀方面，泄露國(guó)家秘密罪可以是故意的，也可以是過(guò)失的，而非法獲取國(guó)家秘密罪必須是故意。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第282條的規(guī)定，違反本罪的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的、處3年以上7年以下有期徒刑。

《保守國(guó)家秘密法》第三十一條 違反本法規(guī)定，故意或者過(guò)失泄露國(guó)家秘密，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第一百八十六條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。違反本法規(guī)定，泄露國(guó)家秘密，不夠刑事處罰的，可以酌情給予行政處分。

一、國(guó)家秘密的范圍：

該法第8條對(duì)國(guó)家秘密的范圍作了具體規(guī)定，主要包括:

（1）國(guó)家事務(wù)的重大決策中的秘密事項(xiàng);

（2）國(guó)防建設(shè)和武裝力量活動(dòng)中的秘密事項(xiàng);

（3）外交和外要活動(dòng)中的秘密事項(xiàng)以及對(duì)外承擔(dān)保密義務(wù)的事項(xiàng)；

（4）國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展中的秘密事項(xiàng);

（5）科學(xué)技術(shù)中的秘密事項(xiàng);

（6）維護(hù)國(guó)家安全活動(dòng)和追查刑事犯罪中的秘密事項(xiàng);

（7）其他經(jīng)國(guó)家保密工作部門(mén)確定應(yīng)當(dāng)保守的國(guó)家秘密事項(xiàng)。

二、竊取、刺探、非法獲取的含義

所謂竊取，是指采取秘密的方式，偷取屬于國(guó)家秘密的文件、資料和其他物品的行為，竊取的形式包括:直接竊取國(guó)家秘密文件，用計(jì)算機(jī)竊取國(guó)家秘密;通過(guò)電磁波竊取國(guó)家秘密;采用照相的形式偷拍國(guó)家秘密。

所謂刺探，是指行為人暗中對(duì)掌有國(guó)家秘密的人，采取各種手段探聽(tīng)、偵察、了解國(guó)家秘密的行為。探聽(tīng)的方式主要包括:利用與知密者的特殊身份關(guān)系向知密者探詢(xún)國(guó)家秘密;利用社交手段打通關(guān)系，向知密者探問(wèn)國(guó)家秘密;利用公開(kāi)合法形式，例如貿(mào)易洽談會(huì)、學(xué)術(shù)交流會(huì)等探聽(tīng)國(guó)家秘密。偵察的方式主要包括:使用竊聽(tīng)裝置偵察國(guó)家秘密;使用電子監(jiān)控及遠(yuǎn)紅外線掃描等高科技手段偵察國(guó)家秘密;采用色情引誘、向有關(guān)部門(mén)滲透等形式偵察國(guó)家秘密。

所謂收買(mǎi)，是指用金錢(qián)、物質(zhì)、色情以及其他方法，向掌有國(guó)家秘密的人交換國(guó)家秘密的行為。收買(mǎi)的形式有采用小恩小惠、低價(jià)收買(mǎi)的，也有采用重金收買(mǎi)、高價(jià)拉攏的。

所謂非法獲取，是指依法不應(yīng)知悉、取得某項(xiàng)國(guó)家秘密的人從知悉、取得某項(xiàng)國(guó)家秘密的人那里知悉、取得該項(xiàng)國(guó)家秘密或者可以知悉某項(xiàng)國(guó)家秘密的人未經(jīng)辦理手續(xù)取得該項(xiàng)國(guó)家秘密。

只有以竊取、刺探、收買(mǎi)這三種法定方法之一“非法獲取”國(guó)家秘密的，本罪才可成立。另外，應(yīng)注意本罪不是為境外的機(jī)構(gòu)、組織、個(gè)人竊取、刺掇、收買(mǎi)國(guó)家秘密，否則，就以本法第111條的規(guī)定定罪處罰。

公訴機(jī)關(guān)西華縣人民檢察院。

　　被告人王留根，男，1974年7月10日出生。因涉嫌犯非法獲取國(guó)家秘密罪,于 2009年6月7日被刑事拘留,同年6月22日被逮捕。

　　被告人尹大如，男，1984年11月13日出生。因涉嫌犯非法獲取國(guó)家秘密罪,于 2009年6月7日被刑事拘留,同年6月22日被逮捕。2009年7月31日被取保候?qū)?/a>。

　　西華縣人民檢察院以西檢刑訴(2009)106號(hào)起訴書(shū)指控被告人王留根、尹大如犯非法獲取國(guó)家秘密罪，于2009年8月19日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。西華縣人民檢察院檢察員楊建勇出庭支持公訴，被告人王留根、尹大如到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　經(jīng)審理查明：2009年6月初，被告人王留根、尹大如二人預(yù)謀從網(wǎng)上下載高考答案發(fā)送給學(xué)生，并由尹大如購(gòu)買(mǎi)發(fā)送設(shè)備，王留根在西華縣三高聯(lián)系考生。設(shè)備買(mǎi)回后二人進(jìn)行測(cè)試，并以每支四千元的價(jià)格賣(mài)出六支信號(hào)筆。6月7日上午九時(shí)許，二人來(lái)到箕城高中對(duì)面樓上，在進(jìn)行調(diào)試時(shí)被公安干警當(dāng)場(chǎng)抓獲。

　　上述事實(shí)，被告人王留根、尹大如在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有證人李XX、尹XX、趙XX、趙XX、唐XX、王XX、張X、南XX、陳X、胡XX、郭XX、李XX的證言，提取筆式智能呼叫接收機(jī)筆錄兩份、扣押物品清單、設(shè)備照片、尹大如查詢(xún)網(wǎng)站記錄、設(shè)備驗(yàn)收單，筆式智能接收機(jī)使用學(xué)生名單，王留根收取筆式智能呼叫系統(tǒng)六人每人4000元匯款清單，王留根與李新生通話查詢(xún)清單以及被告人王留根、尹大如戶籍證明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為，被告人王留根、尹大如非法獲取國(guó)家秘密，其行為均已構(gòu)成非法獲取國(guó)家秘密罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，予以支持。二被告人為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件，系犯罪預(yù)備，依法可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。被告人王留根、尹大如系共同犯罪。被告人王留根、尹大如庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，根據(jù)本案的事實(shí)和情節(jié)，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百八十二條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第三十七條、第二十二條之規(guī)定，判決如下：

　　被告人王留根犯非法獲取國(guó)家秘密罪(預(yù)備)，免予刑事處罰。

　　被告人尹大如犯非法獲取國(guó)家秘密罪(預(yù)備)，免予刑事處罰。

　　如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向周口市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

XX律師事務(wù)所依法接受本案被告人陳某親屬的委托，指派我作為陳某的辯護(hù)人，今天依法出庭參加訴訟。根據(jù)法庭調(diào)查，現(xiàn)發(fā)表以下辯護(hù)意見(jiàn)：

辯護(hù)人對(duì)公訴人指控被告人陳某幫助參加高考的考生在考試開(kāi)始后作弊這一事實(shí)沒(méi)有異議，但是，對(duì)于公訴人所要求的適應(yīng)法律有不同意見(jiàn)。在此提出以下觀點(diǎn)，與公訴人研討，并請(qǐng)合議庭予以充分的考慮。辯護(hù)人認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)問(wèn)題有三點(diǎn)：

1、“在考試開(kāi)始后，被獲取的高考試卷，是否屬于國(guó)家秘密？”；

2、“教育部下發(fā)的教密函［2005］1號(hào)，對(duì)保密期限――啟用之前，所作的解釋是否有法律效力”；

3、“教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍的規(guī)定（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《規(guī)定》）的第六條授權(quán)教育部解釋該規(guī)定，是否合法”。

首先，我們研究一下《規(guī)定》第六條授權(quán)教育部對(duì)該《規(guī)定》進(jìn)行解釋是否合法？辯護(hù)人認(rèn)為《規(guī)定》第六條轉(zhuǎn)授權(quán)給教育部與法不符，至少該授權(quán)不能包含授權(quán)教育部對(duì)屬于國(guó)家的絕密材料及其保密期限進(jìn)行解釋。理由如下：《中華人民共和國(guó)保密法》第十條規(guī)定：“國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍，由國(guó)家保密工作部門(mén)分別會(huì)同外交、公安、國(guó)家安全和其他中央有關(guān)機(jī)關(guān)規(guī)定”。 第十四條規(guī)定：“機(jī)關(guān)、單位對(duì)國(guó)家秘密事項(xiàng)確定密級(jí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況確定保密期限”。由此可以看出，對(duì)于保密范圍、密級(jí)及其保密期限的具體規(guī)定，法律的授權(quán)是由――國(guó)家保密工作部門(mén)會(huì)同有關(guān)部門(mén)共同確定。在確定保密范圍、密級(jí)時(shí)也應(yīng)當(dāng)同時(shí)確定保密期限。作為國(guó)家保密工作部門(mén)如將該項(xiàng)權(quán)力轉(zhuǎn)讓給教育部，則是不履行法定職責(zé)，也是違反《中華人民共和國(guó)保密法》第十條和第十四條規(guī)定的?！吨腥A人民共和國(guó)立法法》第十條明確規(guī)定：“被授權(quán)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照授權(quán)目的和范圍行使該項(xiàng)權(quán)力。被授權(quán)機(jī)關(guān)不得將該項(xiàng)權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機(jī)關(guān)”。既然《保密法》已經(jīng)將保密的范圍、密級(jí)及其保密期限的確定授權(quán)給國(guó)家保密工作部門(mén)“那么，依《立法法》的規(guī)定，國(guó)家保密工作部門(mén)就不得將該項(xiàng)權(quán)力轉(zhuǎn)授給其它機(jī)關(guān)。我們從實(shí)際、從工作需要來(lái)考慮?！兑?guī)定》授權(quán)教育部對(duì)該《規(guī)定》中一些原則事項(xiàng)作出具體解釋是合法的。那么從以上分析來(lái)看，對(duì)于絕密級(jí)的國(guó)家秘密及其保密期限的問(wèn)題也不能在其授權(quán)解釋之列。況且，《規(guī)定》對(duì)于教育工作中的絕密級(jí)的國(guó)家秘密及其保密期限已經(jīng)作出了明確的規(guī)定“國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試的試題（包括副題）、參考答案及其評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)，在啟用之前屬于國(guó)家絕密材料”。并不需要對(duì)其解釋。

第二點(diǎn)，辯護(hù)人認(rèn)為“教密函［2005］1號(hào)”對(duì)于《規(guī)定》第三條第一項(xiàng)中的保密期限“啟用之前”中的啟用所作的解釋?zhuān)c法不符。屬于無(wú)權(quán)解釋?zhuān)磳儆诜欠ń忉專(zhuān)瑳](méi)有法律效力。理由如下：首先，教密函［2005］1號(hào)，對(duì)《規(guī)定》中已經(jīng)確定的保密期限“啟用之前”中的“啟用”一詞，所作的解釋是“啟封并使用完畢，特指考生考試結(jié)束離開(kāi)考場(chǎng)”。而按這一解釋?zhuān)瑒t是將《規(guī)定》原來(lái)保密期限“啟用之前”這一確定的時(shí)間點(diǎn)，變更為“使用完畢”這一不確定的時(shí)間點(diǎn)。“使用完畢”是一種條件，而條件與期限在根本是不同的。

根據(jù)《保密法》第十五條規(guī)定，對(duì)于變更密級(jí)和保密期限的，應(yīng)該是原確定密級(jí)和保密期限的機(jī)關(guān)。在本案中，如果確需變更保密期限，也應(yīng)該是國(guó)家保密工作部門(mén)和教育部共同進(jìn)行變更，而不是教育部單方變更。教育部單方無(wú)權(quán)對(duì)保密期限予以變更。其次，我們從現(xiàn)實(shí)生活中來(lái)看，在2004年高考時(shí)以及以前的高考中，對(duì)于在考場(chǎng)中的作弊行為――也就是考試開(kāi)始之后的考生的作弊，處理方法是依《國(guó)家教育考試違規(guī)處理辦法》規(guī)定，對(duì)考生給予行政處理。而根據(jù)“教密函［2005］1號(hào)”的規(guī)定，在今年，對(duì)于這種同樣的在考場(chǎng)中的作弊行為就轉(zhuǎn)化成了“非法獲取國(guó)家秘密罪”的犯罪行為。也就是說(shuō)，在事實(shí)上，“教密函［2005］1號(hào)”是將現(xiàn)實(shí)生活中的考生作弊這一違規(guī)違紀(jì)行為規(guī)定為犯罪行為，起到了刑事立法的作用。顯然，教育部是沒(méi)有刑事立法權(quán)的，更沒(méi)有將考試作弊行為定性為犯罪行為的立法權(quán)。再次，“教密函［2005］1號(hào)”，是一個(gè)部門(mén)的規(guī)范性文件，從立法上分析認(rèn)為，一個(gè)部門(mén)的規(guī)范性文件是無(wú)權(quán)對(duì)法律進(jìn)行解釋的。因?yàn)楹戏ǖ姆傻慕忉專(zhuān)c法律具有同等的法律效力?！兑?guī)定》是國(guó)家保密工作部門(mén)與教育部共同制定的法律――即規(guī)章。即便教育部有解釋權(quán)，則其也應(yīng)當(dāng)通過(guò)規(guī)章來(lái)解釋?zhuān)荒苡?ldquo;函”這種部門(mén)規(guī)范性文件來(lái)進(jìn)行解釋。至少，依《立法法》規(guī)定，目前“函”尚沒(méi)有法律的效力。

因此，辯護(hù)人認(rèn)為“教密函［2005］1號(hào)沒(méi)有法律效力。

第三點(diǎn)，辯護(hù)人認(rèn)為，本案中被告人獲取的高考試卷，依法不屬于國(guó)家秘密。理由如下：《保密法》第二條規(guī)定“國(guó)家秘密是關(guān)系國(guó)家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。”也就是說(shuō)，構(gòu)成國(guó)家秘密的要件是：1、關(guān)系到國(guó)家的安全和利益，2、依照法定程序確定，3、在一定的時(shí)間內(nèi)，只限于一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)?！兑?guī)定》第三條，將“國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試試題（包括副題）、參考答案及其評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)確定在啟用之前為國(guó)家絕密文件”。其立法目的是非常明確的。就是要保證考試的公平公正，保證國(guó)家選拔到優(yōu)秀的人才。其保密的根本對(duì)象是參加高考的考生。在考前對(duì)社會(huì)保密，目的仍然是為了對(duì)考生保密，對(duì)社會(huì)保密只是為了對(duì)考生保密所采取的方法，是為了避免通過(guò)社會(huì)讓考生知悉。按照“一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)”的法律規(guī)定，在保密期內(nèi)，考生是無(wú)權(quán)知悉試題的。但試題是為了給考生使用的，考試開(kāi)始，必然要將試卷分發(fā)給考生使用。因此，《規(guī)定》將“國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試試題（包括副題）、參考答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)”的保密期限確定在“啟用之前”。之所以確定保密期限為“啟用之前”，也就是因?yàn)橐坏?ldquo;啟用”，最根本的保密對(duì)象――考生，就已經(jīng)知悉，保密目的已經(jīng)達(dá)到，保密任務(wù)也已經(jīng)完成。因此，也就沒(méi)有必要在繼續(xù)進(jìn)行保密。故，“啟用”也就是“考試開(kāi)始之時(shí)”。

如按教密函［2005］1號(hào)的規(guī)定，將保密期限延長(zhǎng)到使用完畢，考生離開(kāi)考場(chǎng)時(shí)。則在保密期限內(nèi)，保密的范圍將發(fā)生了巨大變化――原本不應(yīng)知悉試題的考生，知悉了試題。對(duì)這一接觸范圍的巨大變化，作為國(guó)家保密工作部門(mén)在立法時(shí)能考慮不到嗎？顯然不會(huì)考慮不到。再者，在根本的保密對(duì)象考生已經(jīng)知悉保密事項(xiàng)的情況下，繼續(xù)對(duì)其它人保密也就失去了保密立法的應(yīng)有之意。本應(yīng)該保密的考生沒(méi)有保密，而無(wú)所謂的社會(huì)公眾卻成了保密的對(duì)象。此解釋完全是本末倒置。也與立法本意不符。考試作弊一種社會(huì)問(wèn)題，是考試的通病。但也不能因?yàn)楦呖贾匾?，就將考試作弊這一違紀(jì)、違規(guī)問(wèn)題上升為刑法問(wèn)題，上升為犯罪問(wèn)題。

因此，辯護(hù)人認(rèn)為，本案被告人在考試開(kāi)始后獲取的試卷，并不是國(guó)家秘密?！【C上所述，辯護(hù)人認(rèn)為公訴人要求適用《刑法》第二百八十二條、第二十五條追究在考試中作弊的考生及幫助考生作弊的人員的非法獲取國(guó)家秘密罪的刑事責(zé)任，沒(méi)有法律依據(jù)。請(qǐng)人民法院依法公正判決，維護(hù)被告人的合法權(quán)利！

1 中華人民共和國(guó)刑法[2011年最新修訂版]

2 《保守國(guó)家秘密法》第三十一條