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顛覆國家政權(quán)罪

第一百零五條第一款 組織、策劃、實施顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度的，對首要分子或者罪行重大的，處無期徒刑或者十年以上有期徒刑;對積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑;對其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

第一百一十三條第二款 犯本章之罪的，可以并處沒收財產(chǎn)。

第五十六條 對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利。

1、客體要件

本罪侵犯的客體是人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度。

2、主體要件

本罪的主體為一般主體，即達到法定刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人。本條將犯罪主體分別規(guī)定為首要分子、罪行重大的、積極參加的和其他參加的。實施顛覆政府行為的都可以成為本罪主體，但主要是那些在中央和地方竊據(jù)黨、政、軍重要職位和有重大社會影響的野心家、陰謀家。

3、主觀要件

　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，具有顛覆或者煽動顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度的惡意。

4、客觀要件

中央政權(quán)的地位是顯而易見的。但是，犯罪分子也可能是推翻地方人民政府作為第一步，進而推翻中央人民政府，以實現(xiàn)其推翻人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度的最終目的。因此，實施推翻地方人民政府的行為，也是本罪客觀方面的表現(xiàn)。顛覆政府的形式是多種多樣的，包括暴力的和非暴力的、公開的和秘密的等各種手段。如策動武裝政變、直接推翻國家政權(quán)，或者利用已經(jīng)竊取的國家部分領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，實行和平演變，改變國家政權(quán)的階級性質(zhì)等。所謂推翻社會主義制度，是指以各種方式改變?nèi)嗣衩裰鲗Ｕ鸵?a href="/wiki/term-11288.html" class="taglink">公有制為主體的社會主義市場經(jīng)濟的經(jīng)濟基礎(chǔ)的行為。其手段也是多種多樣的。

本罪屬行為犯，本罪的構(gòu)成，不要求有顛覆政府的實際危害結(jié)果，行為人只要進行了組織、策劃、實施顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度的行為，不管其是否得逞，不影響顛覆國家政權(quán)罪的成立，只要查明犯罪分子以顛覆政府為目的而進行了秘密謀劃活動，就足以構(gòu)成本罪。

與其他罪名的界限

（一）顛覆國家政權(quán)罪與分裂國家罪的區(qū)別兩罪都是極為嚴重的危害國家安全的犯罪，因此處罰很重，在條文上位于本章犯罪的前列。它們的區(qū)別主要是：

（1）犯罪的直接客體不同。本罪客體是國家政權(quán)，后罪客體是國家統(tǒng)一。

（2）犯罪行為內(nèi)容不同。本罪是顛覆政權(quán)，后罪是分裂國家。

（3）犯罪主觀主面和犯罪目的相應(yīng)地存在區(qū)別。

（二）顛覆國家政權(quán)罪與煽動顛覆國家政權(quán)罪的區(qū)別一是行為方式不同，本罪是組織、策劃、實施的方式，后罪則是煽動群眾的方式。二是犯罪故意不同，但兩罪在犯罪的直接客體上、犯罪目的上是完全相同的，這正是它們被規(guī)定于同一條文的原因。

處罰犯本罪的，對首要分子或者罪行重大的，處無期徒刑或者十年以上有期徒刑；對積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑；對其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

根據(jù)本法第56條和第113條的規(guī)定，犯本罪的，應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利，可以并處沒收財產(chǎn)。

根據(jù)本法第106條規(guī)定，與境外機構(gòu)、組織、個人相勾結(jié)，實施顛覆國家政權(quán)罪或煽動顛覆國家政權(quán)罪的，依照本條規(guī)定從重處罰。

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

(1999.10.20法釋[1999〕19號)　　

第一條 刑法第三百條中的“邪教組織”，是指冒用宗教、氣功或者其他名義建立，神化首要分子，利用制造、散布迷信邪說等手段蠱惑、蒙騙他人，發(fā)展、控制成員，危害社會的非法組織?！　?/p>

第七條 組織和利用邪教組織，組織、策劃、實施、煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一或者顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度的，分別依照刑法第一百零三條、第一百零五條、第一百一十三條的規(guī)定定罪處罰?！　?/p>

第八條 對于邪教組織和組織、利用邪教組織破壞法律實施的犯罪分子，以各種手段非法聚斂的財物，用于犯罪的工具、宣傳品等，應(yīng)當依法追繳、沒收?！　?/p>

第九條 對組織和利用邪教組織進行犯罪活動的組織、策劃、指揮者和屢教不改的積極參加者，依照刑法和本解釋的規(guī)定追究刑事責任;對有自首、立功表現(xiàn)的，可以依法從輕、減輕或者免除處罰。

對于受蒙蔽、脅迫參加邪教組織并已退出和不再參加邪教組織活動的人員，不作為犯罪處理?！　?/p>

《刑法》第一百零六條 與境外機構(gòu)、組織、個人相勾結(jié)，實施本章第一百零三條、第一百零四條、第一百零五條規(guī)定之罪的，依照各該條的規(guī)定從重處罰?！　?/p>

《國家安全法》第二十五條 在境外受脅迫或者受誘騙參加敵對組輕織，從事危害中華人民共和國國家安全的活動，及時向中華人民共和國駐外機構(gòu)說明情況的，或者入境后，直接或者通過所在組織及時向國家安全機關(guān)或者公安機關(guān)如實說明情況的，不予追究。

公訴機關(guān)湖北省襄樊市人民檢察院。

　　被告人孔峻凌，又名孔憲能，男，1957年3月14日出生于湖北省隨州市，漢族，高中文化程度，住襄樊市襄城區(qū)陳侯巷三建公司家屬院，系襄樊市建筑集團公司工人。因涉嫌顛覆國家政權(quán)犯罪，于2001年4月16日被抓獲，次日被襄樊市國家安全局刑事拘留，同年4月27日被逮捕?，F(xiàn)羈押于襄樊市第一看守所。

　　辯護人郭義、何一，湖北法正大律師事務(wù)所律師。

　　湖北省襄樊市人民檢察院以樊檢刑訴字(2001)第100號起訴書，指控被告人孔峻凌犯顛覆國家政權(quán)罪，于2001年10月31日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。襄樊市人民檢察院指派檢察員栗洪濤出庭支持公訴，被告人孔峻凌及其辯護人郭義到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

　　湖北省襄樊市人民檢察院公訴稱：1999年5月以來，被告人孔峻凌多次向美、日駐華使、領(lǐng)館等境外機構(gòu)寫信聯(lián)絡(luò)，妄圖尋求境外機構(gòu)的支持，成立非法組織，顛覆國家政權(quán)，推翻社會主義制度。指控被告人孔峻凌的行為觸犯《中華人民共和國刑法》第一百零五條第一款、第一百零六條之規(guī)定，構(gòu)成顛覆國家政權(quán)罪。公訴人當庭出示和提供了證人證言、書證、鑒定結(jié)論等證據(jù)材料。

　　被告人孔峻凌辯解稱：1．自己沒有實施顛覆國家政權(quán)的行為，未造成危害后果。2．自己未與境外機構(gòu)相勾結(jié)，未觸犯(刑法)第106條的規(guī)定。其辯護人辯護稱，現(xiàn)有證據(jù)不能證實被告人犯有顛覆國家政權(quán)罪。被告人孔峻凌及其辯護人當庭均未提供證據(jù)。

　　經(jīng)審理查明，1999年5月以來，被告人孔峻凌因?qū)ΜF(xiàn)狀不滿，多次向美、日駐華使、領(lǐng)館等境外機構(gòu)寫信聯(lián)系，尋求境外機構(gòu)的支持與指導(dǎo)，妄圖成立非法組織，顛覆國家政權(quán)。具體表現(xiàn)如下：

　　1999年5月20日，孔峻凌同時給美、日駐華大使寫信聯(lián)絡(luò)稱：“只要你們提供保障，我們將建立一個為你們所用的基地，請你們酌情而行。”

　　2000年7月24日，孔峻凌同時給美國駐武漢、成都領(lǐng)事寫信聯(lián)絡(luò)稱：“有一極密要事與你共商，因不知準確通信地址，又因能否聯(lián)絡(luò)得上兩個原因，所以用平信方式一試。請你接信后，務(wù)必回信，以便及時商討。”在一直無回音的情況下，2000年8月23日，孔又向美駐華大使投寄聯(lián)絡(luò)信一封，只書一個“?”和一個“!”，意為追問美國大使為何不見回音。

　　2000年9月20日，孔峻凌又同時向美、日駐華大使投寄內(nèi)容相同的信件各一封，直接闡明其寫信的目的“是為了實現(xiàn)追求人權(quán)、民主，改變中國一言堂的封建統(tǒng)治的目標而尋求美國(日本國)的支持”。并準備建立一個“按照你們的意志，服從你們的領(lǐng)導(dǎo)，接受你們的指揮，一切為你們服務(wù)的隊伍”，表示將 “在你們的指導(dǎo)和支持下鍛煉壯大組織，然后為實現(xiàn)目標而努力。”

　　2000年11月25日，孔峻凌又向美國駐華大使投寄聯(lián)絡(luò)信一封，要求美國從武器裝備和活動經(jīng)費上給予援助，幫助其“開展工作”。孔詳細闡明了對我政權(quán)的敵視態(tài)度，并自比為埋藏在中國大陸的“定時原子彈”，將會對中國大陸產(chǎn)生“巨大沖擊”。勸說美國政府利用中國目前的社會形勢，在其配合下使中國的局勢朝符合美國利益的方向發(fā)展。

　　此間，被告人孔峻凌還分別給伊拉克、南斯拉夫駐華大使寫信，為了一旦罪行暴露后借以開脫罪責。

　　認定上述事實的證據(jù)為公訴人當庭宣讀和出示的證據(jù)：1．書證。案發(fā)后，國家安全機關(guān)依法提取孔峻凌寫給美國、日本駐華使領(lǐng)館及伊拉克、南斯拉夫駐華使館的信件復(fù)印件10封。另外，國家安全機關(guān)人員從被告人孔峻凌家中搜出其寫給外國駐華使領(lǐng)館信件的底稿數(shù)份。均經(jīng)被告人孔峻凌當庭辨認無誤。2．湖北省國家安全廳關(guān)于孔峻凌與美國、日本等國駐華使領(lǐng)機構(gòu)聯(lián)系情況的證明在卷為證。3．文字鑒定書。經(jīng)襄樊市公安局鑒定人員鑒定，認定落款時間分別為 “2000．9．20”和“2000．11．25”，署名為“孔峻凌”，寄給“美國駐華大使館”的兩封信件是孔峻凌所寫。4．司法精神醫(yī)學鑒定結(jié)論。經(jīng)襄樊市安定醫(yī)院鑒定，被鑒定人孔峻凌無精神病，為完全責任能力。5．被告人孔峻凌的供述。被告人孔峻凌案發(fā)后對其犯罪行為供認不諱，其供述與上述其他證據(jù)證明的情節(jié)相吻合。

　　上述證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，證據(jù)來源合法，能夠全面、客觀地證明本案的事實，本院予以確認。

　　本院認為，被告人孔峻凌因?qū)ΜF(xiàn)狀不滿，進而敵視我國的人民民主專政的國家政權(quán)，多次給境外機構(gòu)寫信聯(lián)絡(luò)，策劃顛覆國家政權(quán)，其行為已構(gòu)成顛覆國家政權(quán)罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告人孔峻凌與境外機構(gòu)相勾結(jié)實施顛覆國家政權(quán)犯罪，依法應(yīng)從重處罰。被告人孔峻凌辯解稱，自己沒有實施顛覆國家政權(quán)的行為，未造成危害后果。本院認為，顛覆國家政權(quán)罪屬于行為犯。被告人孔峻凌積極寫信與境外機構(gòu)聯(lián)絡(luò)，實施了策劃推翻國家政權(quán)的具體行為，符合顛覆國家政權(quán)罪的構(gòu)成要件。故被告人孔峻凌的這一辯解意見不能成立。被告人孔峻凌還辯解稱，自己未與境外機構(gòu)相勾結(jié)，未觸犯《刑法》第106條的規(guī)定。其辯護人辯護稱，現(xiàn)有證據(jù)不能證實被告人犯有顛覆國家政權(quán)罪。該兩項辯護辯解意見與本院查明的事實不符，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第一百零五條第一款、第一百零六條、第五十六條第一款之規(guī)定，判決如下：

　　被告人孔峻凌犯顛覆國家政權(quán)罪，判處有期徒刑一年(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2001年4月16日起至2002年4月15日止)，剝奪政治權(quán)利二年。

關(guān)于陳平福煽動顛覆國家政權(quán)罪的一審辯護詞

　　蘭州市中級人民法院刑事審判第一庭，尊敬的法庭：

　　尊敬的合議庭諸位：

　　我受本案被告人陳平福之委托和甘肅榮慶律師事務(wù)所之指派，擔任涉嫌煽動顛覆國家政權(quán)罪的被告人陳平福的辯護人。我們將忠實履行《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑訴法》）第三十五條規(guī)定的辯護人的職責，依法維護陳平福的合法權(quán)益。接受委托后，我查閱、復(fù)制（拍照）了檢察院移送法院的證據(jù)材料，剛剛又參與了法庭調(diào)查和庭審質(zhì)證活動，使我們進一步了解了本案的事實情況。在尊重事實和證據(jù)的基礎(chǔ)上，本人將以一名執(zhí)業(yè)律師的法律良知和操守提出如下辯護意見：

　?。ㄞq護人特別聲明：以下辯護意見只是根據(jù)本案事實，提出法律上的評價，不涉及政治上的評價，不代表辯護律師的政治主張。辯護律師的發(fā)言，無任何危害國家安全之目的、動機、故意，辯護律師在法庭上的發(fā)言，依法享有司法豁免權(quán)）

　　辯護人認為：甘肅省蘭州市人民檢察院（以下簡稱“公訴機關(guān)”）蘭檢公訴一訴[2012]120號《起訴書》（以下簡稱《起訴書》），指控被告人陳平福犯有煽動顛覆國家政權(quán)罪完全不能成立。辯護人完全不能同意對陳平福的罪名指控，該指控缺乏犯罪的構(gòu)成要件，陳平福是無罪的，應(yīng)該立即解除強制措施，宣告無罪。

　　79年前，章士釗為陳獨秀危害民國案辯護詞中說，“以言論反對，或攻擊政府，無論何國，均不為罪”。如果說以言論攻擊機關(guān)和人物就是危及國家安全，“于邏輯無取，即于法理不當”。“政府不等于國家，民國的主權(quán)在民，復(fù)辟國體才是叛國，才是危害。否則，不論對于政府或政府中何人何黨，有何抨擊，都是正常的，只有半開化的國家才會以此"臨之于刑"。”79年過去了，這個辯護詞也可以用在陳平福身上。

　　今天，79年后的辯護人認為：政府不等于國家，執(zhí)政黨不等于國家政權(quán)。以言論批評、甚至抨擊、反對執(zhí)政黨、政府的行為不構(gòu)成煽動顛覆國家政權(quán)罪。

　　本案沒有任何證據(jù)能證明陳平福有試圖煽動顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度的行為。指控一個有嚴重的心臟病患者，一個年齡55歲，白發(fā)蒼蒼看起來近60歲的，恢復(fù)第一屆高考的大學本科生，一個下崗失業(yè)的文弱書生，試圖以言論來顛覆一個擁有幾百萬軍隊和警察，擁有尖端科技、武器的世界強國的國家政權(quán)，顯然是匪夷所思的。

　　第一部分【理論常識辯】

　　第一、國家政權(quán)決不會通過言論煽動，進而被顛覆；陳平福涉嫌的煽動顛覆國家政權(quán)罪罪名本身是值得商榷的。

　　國家政權(quán)，從母語來看，有國家和政權(quán)兩個并列詞構(gòu)成。

　　1、【國家】國家是什么？自國家出現(xiàn)后，便逐漸產(chǎn)生了關(guān)于國家的理論和學說。古今中外各個時期許多政治家、思想家都直接或間接地對國家問題作過論述，而且國家理論始終處于發(fā)展之中。我們的國家有五千多年的歷史，期間歷經(jīng)多次改朝換代，江山易主，外國人都把我們所處的這個時空、地域稱為“中國”，英文名叫“china”。辯護人認為，國家是由一定領(lǐng)域（領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海）、人民、主權(quán)組成。通過言論，如何煽動顛覆？這是不可能完成的“任務(wù)”。

　　2、【政權(quán)】政權(quán)是什么？政權(quán)在政府、政治和外交領(lǐng)域是指一個國家的政體的統(tǒng)治體制，政權(quán)是統(tǒng)治一個國家的權(quán)力。這個統(tǒng)治權(quán)是由國家機構(gòu)代為行使，國家政權(quán)機構(gòu)包括國家機關(guān)組織本身及擔任國家機關(guān)的政務(wù)官員和事務(wù)官員。這個統(tǒng)治權(quán)，在中國封建皇朝，權(quán)力屬于皇帝，所以稱之為家天下。所謂"普天之下，莫非皇土，率土之濱，莫非皇臣。"在中國民國時期，統(tǒng)治權(quán)屬于中國國民黨，所以稱為“黨國”。在當下，根據(jù)《憲法》，這個統(tǒng)治權(quán)力屬于人民，所以我們的國家全稱為“中華人民共和國”。

　　3、【國家政權(quán)】基于以上，國家和政權(quán)是分開的，合并起來，國家政權(quán)就是由一定領(lǐng)域（領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海）、人民、軍隊、國家機構(gòu)、主權(quán)組成的混合物。因此說要通過言論煽動顛覆國家政權(quán)這個混合物，無異是癡人做夢，絕無可能。

　　國家政權(quán)從政府、政治和外交領(lǐng)域是指一個國家的權(quán)力歸屬和行使。根據(jù)當下中國《憲法》之規(guī)定，中國是人民民主專政的國家，國家政權(quán)機構(gòu)代表人民行使政治權(quán)力，國家政權(quán)機構(gòu)本身只是受托人，而不是他們本身就產(chǎn)生、擁有的這個政治權(quán)力。中華人民共和國的四部憲法把公民權(quán)利和義務(wù)一章放在國家機構(gòu)之前，就是這個道理，這叫憲法制定過程中的邏輯自我證成。國家政權(quán)屬于人民，人民是國家政權(quán)的所有者。人民建立起來行使公共智能的機構(gòu)，只是公民權(quán)力的受托者。其關(guān)系猶如委托人和律師的關(guān)系。委托人，可以解聘委托律師。人民也可以隨時更換國家機構(gòu)和執(zhí)政者，這就是通過選票的方式。按照憲法之規(guī)定和外交部對外所稱，中國是民主國家，國家機構(gòu)都是選舉產(chǎn)生。

　　孫中山先生恒言，天下為公，唯德與能。就辯護人淺陋的所學所知：無論中國共產(chǎn)黨的任何領(lǐng)袖，俱無共產(chǎn)黨永久執(zhí)拿政權(quán)之表示。憲法中說：“中國各族人民將繼續(xù)在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下......中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度將長期存在和發(fā)展。”如何發(fā)展，我們不得而知。

　　因此，無論是意圖煽動顛覆人民對國家的主權(quán)，還是煽動顛覆國家機構(gòu)，唯一的路徑就是違背人民的意愿，使用暴力征服人民，從而變成家天下或者其他形式的獨裁，將人民從主權(quán)者的地位變成被統(tǒng)治者。而通過發(fā)表一些所謂的“詆毀、污蔑”等言論，通過言論的方式煽動顛覆國家政權(quán)，這是絕不可能的。

　　4、【顛覆】"顛覆"即傾覆，掀翻，亦即采用強制性的手段如武力或暴力之類強行改變某施力對象時空位置之做法。這些都需要物理力量的，用文字是無法完成傾覆，掀翻的。“顛覆”后來引申為“滅亡”。煽動，指叢恿、鼓動人做壞事。面對擁有數(shù)百萬軍隊的國家政權(quán)，文字是無法完成傾覆，掀翻，乃至滅亡的。這是顯而易見的真理。

　　5、【結(jié)論】因此，不僅理論上無法顛覆國家政權(quán)，而且行為上也不能顛覆，更不能從言論上煽動顛覆國家政權(quán)。陳平福一介書生，被指控煽動顛覆國家政權(quán)罪，以一人對13億人，以一介書生對抗數(shù)百萬雄兵的核國家政權(quán)，顯然是天方夜譚。公訴人可以說，本罪是行為犯，不論結(jié)果，那么，《憲法》35條規(guī)定的公民有言論自由的規(guī)定，情何以堪！這個問題，辯護人在后面會專門論述。

　　以上是辯護人對煽動顛覆國家政權(quán)罪罪名之觀點。

　　第二、中國《憲法》賦予了人民監(jiān)督權(quán)和言論自由權(quán)

　　辯護人認為，以下真理不證自明——人人生而平等，公民在法律面前一律平等。人在這個世上，一些權(quán)利是不可轉(zhuǎn)讓的，其中包括生存權(quán)、自由和追求幸福。為了保障這些權(quán)利，人民才組建國家政權(quán)（包括政府機構(gòu)），治人者的正當權(quán)利，來自被治者的同意。人民建立國家政權(quán)，來行使公共智能，同時人民為了防止國家政權(quán)墮落為反人民的暴政，人民有監(jiān)督、制約、選擇、罷免國家機關(guān)的各級官員的權(quán)利。首先，人民通過憲法規(guī)定，讓一些國家機構(gòu)來監(jiān)督另一些國家機構(gòu)。其次，人民保留了用選票更換國家執(zhí)政者的權(quán)利。再則，人民個體保留了諸多權(quán)利，如言論自由權(quán)，生存權(quán)，追求幸福權(quán)等，這是人民未讓渡給政府的權(quán)利，用來防止政府蒙騙民眾，用以表達自由意志等等。

　　故，我國憲法在35條規(guī)定“中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由”，在41條規(guī)定“中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員，有提出批評和建議的權(quán)利；對于任何國家機關(guān)和國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。”

　　中華人民共和國政府于1998年10月5日在聯(lián)合國總部簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，并多次宣布將實施該《公約》，雖然全國人民代表大會沒有批準該《公約》，原因復(fù)雜。但是至少說明國務(wù)院這個國家機構(gòu)是認同該國際公約的。該《公約》是聯(lián)合國在《世界人權(quán)宣言》的基礎(chǔ)上通過的一項公約。在該公約第十九條規(guī)定“一、人人有權(quán)持有主張，不受干涉；二、人人有自由發(fā)表意見的權(quán)利；此項權(quán)利包括尋求、接受和傳遞各種消息和思想的自由，而不論國界，也不論口頭的、書寫的、印刷的、采取藝術(shù)形式的、或通過他所選擇的任何其他媒介。 "

　第三、社會主義制度內(nèi)涵是一種發(fā)展中的內(nèi)涵。本質(zhì)上是一種經(jīng)濟制度。

　　1、社會主義制度是不斷變動中的制度，從中華人民共和國中央人民政府成立以來，社會主義制度的概念一直在變化發(fā)展。

　　我國54憲法中的所有制，除公有制外，還有資本家所有制。我國的75憲法規(guī)定社會主義經(jīng)濟制度是生產(chǎn)資料全民所有和集體所有。國家實行計劃經(jīng)濟。82憲法規(guī)定了社會主義經(jīng)濟基礎(chǔ)是公有制，消滅人剝削人的制度。2004年的憲法修正案，提出以公有制為主體，多種所有制并存。

　　從憲法對社會主義經(jīng)濟制度定義的變遷就可以清晰地看出，社會主義制度是一個不斷變化的過程，昨天堅持認為是真理的社會主義定義，隨著歷史的發(fā)展就會被超越，否定。胡錦濤主席提出的“科學發(fā)展觀”就是對社會主義制度的進一步理論深化。我們曾經(jīng)以社會主義計劃經(jīng)濟為神圣不可侵犯，私有經(jīng)濟曾經(jīng)被認為是資本主義的尾巴，如今，實施社會主義市場經(jīng)濟，全國遍地是私營企業(yè)。以后，還會進一步發(fā)展創(chuàng)新。

　　2、社會主義制度內(nèi)涵不包括中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)，社會主義制度是一種經(jīng)濟制度。

　　憲法序言中提到：中華人民共和國成立以后，我國社會逐步實現(xiàn)了由新民主主義到社會主義的過渡。生產(chǎn)資料私有制的社會主義改造已經(jīng)完成，人剝削人的制度已經(jīng)消滅，社會主義制度已經(jīng)確立。這說明，社會主義制度只是一種經(jīng)濟制度，不包括政治。

　　憲法的堅持四項基本原則，其中就包括了堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)和堅持社會主義制度，這就很明確說明，社會主義制度和堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)是兩件不同的事情。不能將社會主義制度與中國共產(chǎn)黨等同。反對中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)，并不是反對社會主義制度，反對社會主義制度，并不是反對中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)。

　　辯護人認為：以上這些原則是基本的現(xiàn)代政治常識，也是基本的政治倫理，也是中國《憲法》邏輯上的自我證成。我對陳平福案的辯護意見，將在這樣的常識下展開。

　　第二部分【事實辯】

　　第一、陳平福在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)表文章，目的不是為了煽動顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度。

　　1、和諧社會不應(yīng)該搞文字獄。中國歷代暴主實施暴政，大興文字獄，黑暗時期，士或議政，輒遭竄殺?；虮蛔侥?，株連族人，身陷囹圄，飽受酷刑，嘗盡辛酸，如此，國無良士，內(nèi)憂外患，豺狼虎豹，覬覦華族，烽煙四起，外敵入侵，同胞受難，民族蒙羞。這種慘痛的經(jīng)歷，殷鑒不遠。“秦人不暇自哀而后人哀之，后人哀之而不鑒之，亦使后人而復(fù)哀后人也”。

　　外交部說中國是法治國家。憲法規(guī)定了“依法治國”，我們身處文明國家，法治國家，絕不能出現(xiàn)“因言獲罪”，若出現(xiàn)這樣的惡例，將是抹黑國家的人權(quán)形象。那樣，國家領(lǐng)導(dǎo)人出訪他國，在公共場合，會被詰問，會貽人口實，會給一些宣傳部門口中的“反華勢力”以話柄，拿該等案例說事，使國家領(lǐng)導(dǎo)人難堪。等等。

　　陳平福的言論絕不會顛覆國家政權(quán)，更不會推翻社會主義制度。陳平福發(fā)表文章目的是為了泄憤，是表達“對現(xiàn)狀不滿，發(fā)泄心中的不快”。關(guān)于這一點，有2011年3月11日，蘭州市公安局國寶支隊警員***、蘭州市公安局皋蘭縣縣局國寶支隊警員***詢問筆錄為證：

　　問：你發(fā)表的這些文章都是什么內(nèi)容？

　　答：我發(fā)表的這些文章的內(nèi)容一部分是我個人的想法，一部分是 我個人的經(jīng)歷。我的想法和個人經(jīng)歷都是要自由，要尊嚴，要人權(quán)。

　　問：你發(fā)表這些文章的目的是什么？

　　答：我發(fā)表文章目的就是表示對現(xiàn)狀不滿，發(fā)泄心中的不快。

　　問：你把你的這些文章為什么要在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)表？

　　答：因為我沒有地方表達，無法表示我的不滿。

　　問：你對什么不滿？

　　答：我是對社會現(xiàn)狀的不滿，不是對某個人不滿。

　　2、國家政權(quán)是指人民對國家政權(quán)機構(gòu)的控制，陳平福并無顛覆人民對國家機構(gòu)的控制的主觀目的。

　　如前所論及，國家和政權(quán)這樣的概念是分開的，即使國家作為修飾詞，修飾政權(quán)，即試圖顛覆的對象是中華人民共和國的國家政權(quán)，即中華人民共和國的國家機構(gòu)。從所有陳平福的文章來看，陳平福明確表明不是要顛覆國家政權(quán)，陳平福從來沒有試圖顛覆上述國家機構(gòu)，無論是全國人大，中華人民共和國主席，中華人民共和國中央軍事委員會，地方各級人大和政府、民族自治地方的自治機關(guān)、人民法院和人民檢察院。因此，陳平福沒有這個主觀意圖，并沒有摧毀國家機構(gòu)，重建新的國家機構(gòu)之目的。

　　3、黨不是國家政權(quán)，政府只是國家政權(quán)的一部分，起訴書指控陳平福“散布攻擊黨和政府的言論”，法律上不是煽動顛覆國家政權(quán)、社會主義制度。

　　無論在憲法還是全國人大的網(wǎng)站上，中國共產(chǎn)黨不是國家政權(quán)。攻擊一個政黨，哪怕是執(zhí)政黨，也并不能推出就是反對政權(quán)。起訴書指控的理由，正好是鄧小平、江澤民、胡錦濤所批評的黨政不分思想。辯護人想問一句，到底是公訴機關(guān)對，還是鄧小平、江澤民、胡錦濤錯了？如果執(zhí)政黨和政府就是國家政權(quán)，那么，請問設(shè)立國家機構(gòu)又是為什么？如果中共中央總書記就是國家元首，那又何必要國家主席呢。起訴書認為陳平福“向不特定的網(wǎng)民散布攻擊黨和政府的言論”，就構(gòu)成了煽動顛覆國家政權(quán)罪，辯護人必須明確指出的是：這種反對共產(chǎn)黨就是反對國家政權(quán)的理論，就是黨政一體的理論，恰恰是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)人和國家領(lǐng)導(dǎo)人自己都要反對的。公訴機關(guān)無權(quán)就該罪名作出擴大解釋。公訴機關(guān)無權(quán)行使國家的立法解釋權(quán)和司法解釋權(quán)。

　　4、批評、抨擊執(zhí)政黨和政府，并不是顛覆國家政權(quán)，更不是推翻社會主義制度。

　　根據(jù)陳平福文章及言論，其是批評政府工作人員的做派，他反對專制。事實上，中國共產(chǎn)黨專制了沒有？憲法講的是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作，公訴人認為中國共產(chǎn)黨沒有“專制”，陳平福反對的就是一個虛假的現(xiàn)象，有什么社會危害性？又如何能煽動顛覆國家政權(quán)？

　?。ㄠ囆∑秸f過：如果中國有朝一日變了顏色，變成一個超級大國，也在世界上稱霸，到處欺負人家，侵略人家，剝削人家，那么，世界人民就應(yīng)當給中國戴上一頂霸權(quán)主義的帽子，就應(yīng)當揭露它，反對它，并且同中國人民一道，打倒它。按照小平同志說的，陳平福也沒錯）。

　　請合議庭注意，中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民，由全國人民代表大會行使。陳平福反對的是執(zhí)政黨和政府的執(zhí)政行為，其針對的是黨派的行為。我們不論其反對的是否是正確，但可以肯定其反對的不是國家政權(quán)機關(guān)本身。從邏輯上說，陳平福的言論和煽動顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度無關(guān)。

　　5、反對專制、實行民主等言論，陳平福不是發(fā)明人。中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)袖、新華社社論多次提出，應(yīng)該是不存在有任何煽動顛覆國家政權(quán)的目的。犯罪的本質(zhì)是侵犯法益，因此，以犯罪行為是否對法益造成侵害即是否對客體造成侵害為根本判定標準，陳平福的言論并沒有侵犯煽動顛覆國家政權(quán)罪的法益，即對該該罪名的客體國家政權(quán)、推翻社會主義制度造成侵害。因為公訴人至今沒有舉出一份有力的證據(jù)。

　　根據(jù)罪刑法定原則，起訴書指控陳平福煽動顛覆國家政權(quán)、推翻社會主義制度不成立，陳平福無此主觀目的，客觀上也沒有侵害該罪名之法益，按照犯罪構(gòu)成，陳平福的行為不構(gòu)成犯罪。

　　第二、陳平福的言論絕不會顛覆國家政權(quán)，更不會推翻社會主義制度，是在行使憲法規(guī)定的言論自由權(quán)和監(jiān)督權(quán)。應(yīng)正確區(qū)分言論自由與犯罪的界限

　　近世文明國家，莫不爭言論自由。而所謂自由，大都指公的方面而言。與私而言，甲行使自由當以不侵乙之自由為限，若涉及詆毀、造謠、誹謗，公民可依民法通則、侵權(quán)責任法，刑法之公民的人身權(quán)利篇章追究對方民事責任和刑事責任。對于公權(quán)力和公權(quán)力機關(guān)，則不然．一個黨派和政府，在一個國家執(zhí)政和為人民服務(wù)，一任天下之公開評薦。所謂千秋功過，任評說。中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)袖毛澤東有詩云：“惜秦皇漢武，略輸文采；唐宗宋祖，稍遜風騷。一代天驕，成吉思汗，只識彎弓射大雕。”就是