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違規(guī)披露、不披露重要信息罪

第一百六十一條：依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

1、客體要件

客體要件

本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國家對(duì)公司、企業(yè)的信息公開披露制度，又侵犯了股東、社會(huì)公眾和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益。

公司提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的犯罪行為損害了國家對(duì)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理制度，擾亂了正常的財(cái)會(huì)活動(dòng)秩序，由此導(dǎo)致的社會(huì)公眾對(duì)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)賴以維系的運(yùn)作機(jī)制的信賴基礎(chǔ)缺失，從而危及整個(gè)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)安全和秩序穩(wěn)定，其最終侵犯的仍然是國家對(duì)公司、企業(yè)的信息披露制度，也是本罪犯罪行為的最大社會(huì)危害性所在。而且在本罪的犯罪對(duì)象中除了公司、企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，還包括依法應(yīng)當(dāng)向股東和社會(huì)公眾披露的公司、企業(yè)的其他重大信息。因此本罪侵犯的客體不應(yīng)僅僅是國家對(duì)公司和企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理制度。

2、主體要件

主體要件

本罪的主體是“依法具有信息披露義務(wù)”的公司、企業(yè)及其直接責(zé)任人員，包括公司法中所規(guī)定的在中國境內(nèi)注冊(cè)的股份有限公司、有限責(zé)任公司及其子公司。在中國境內(nèi)注冊(cè)的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式依法均屬有限責(zé)任公司，應(yīng)為本罪犯罪主體之一；此外，在我國境內(nèi)注冊(cè)的具有中國法人資格、且其組織形式表現(xiàn)為有限責(zé)任公司的外資企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)，也能夠成為本罪的主體。

修改后的違規(guī)披露、不披露重要信息罪在原有犯罪主體“公司”的基礎(chǔ)上，增加了“企業(yè)”以及“依法負(fù)有信息披露義務(wù)”的限定，實(shí)際上縮小了主體范圍。通常主要是指上市公司和發(fā)行人、發(fā)行債券的公司或企業(yè)、基金管理人、基金托管人等。

本罪采取單罰制，只對(duì)“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員”進(jìn)行刑事處罰。立法上采用單罰制主要是基于本罪的犯罪主體公司、企業(yè)也是違規(guī)披露、不披露重要信息犯罪行為侵害的受害者，對(duì)公司、企業(yè)進(jìn)行刑事處罰會(huì)進(jìn)一步損害公司、企業(yè)的股東權(quán)益的考慮。有學(xué)者認(rèn)為本罪只處罰自然人主體，并非是對(duì)單位主體采取了單罰制，而是因?yàn)楸咀锊⒉环?a href="/wiki/term-394.html" class="taglink">單位犯罪的特征，不是單位犯罪，本罪的犯罪主體就是“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他負(fù)責(zé)人員”，而非公司和企業(yè)這樣的單位主體，因此并不處罰單位主體。

3、主觀要件

本罪的主觀方面為故意，即行為人明知向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按規(guī)定披露，會(huì)嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人的利益，并希望或者放任這種危害結(jié)果的發(fā)生。

由于企業(yè)相關(guān)直接負(fù)責(zé)的主管人員對(duì)本企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和其他重大信息披露的真實(shí)性、完整性負(fù)有法定的注意義務(wù)，因此有學(xué)者建議對(duì)因重大過失而致應(yīng)當(dāng)披露的重要信息沒有按照規(guī)定披露，或者因重大過失而致向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告而嚴(yán)重?fù)p害股東或其他人利益的行為犯罪化。

4、客觀要件

本罪客觀方面表現(xiàn)為向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，以及不按照規(guī)定披露《公司法》、《證券法》、《證券投資基金法》等法律法規(guī)規(guī)定的公司、企業(yè)應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息并嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

《刑法修正案（六）》修改后增加的“其他重要信息”主要指能使股東或其社會(huì)公眾決定或者改變投資決策的對(duì)公司經(jīng)營管理影響重大而一般不在財(cái)會(huì)報(bào)告上反映的重大信息，比如公司、企業(yè)的重大債務(wù)、債權(quán)人的情況、公司合并、分立等事項(xiàng)。對(duì)于本罪“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益”的具體標(biāo)準(zhǔn)，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第5條曾針對(duì)虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪提供過追訴參考標(biāo)準(zhǔn)：（1）造成股東或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬以上的；（2）致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的。對(duì)于修改后的第161條中“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的具體標(biāo)準(zhǔn)目前尚無明確規(guī)定。

本罪與非罪

1、 如果行為人主觀上不明知，則不構(gòu)成本罪；

2、 如果沒有嚴(yán)重?fù)p害股東或其他人利益或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，都不構(gòu)成本罪。

立案標(biāo)準(zhǔn)

依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額累計(jì)在五十萬元以上的；

（二）虛增或者虛減資產(chǎn)達(dá)到當(dāng)期披露的資產(chǎn)總額百分之三十以上的；

（三）虛增或者虛減利潤達(dá)到當(dāng)期披露的利潤總額百分之三十以上的；

（四）未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項(xiàng)所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個(gè)月的累計(jì)數(shù)額占凈資產(chǎn)百分之五十以上的；

（五）致使公司發(fā)行的股票、公司債券或者國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券被終止上市交易或者多次被暫停上市交易的；

（六）致使不符合發(fā)行條件的公司、企業(yè)騙取發(fā)行核準(zhǔn)并且上市交易的；

（七）在公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告中將虧損披露為盈利，或者將盈利披露為虧損的；

（八）多次提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者多次對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露的；

（九）其他嚴(yán)重?fù)p害股東、債權(quán)人或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

與其他罪名的界限

一、本罪與詐騙罪的界限

1、 后者表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為；前者表現(xiàn)為向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

2、 后者的主體是自然人；前者的主體是依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)；

3、 后者的目的是非法直接占有公私財(cái)物；前者的目的是吸引投資間接獲取利益；

4、 后者的刑事責(zé)任由犯罪人本人承擔(dān)；前者由依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。

二、貸款詐騙罪與本罪

1、 前者表現(xiàn)為違反金融法規(guī)，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的行為，后者表現(xiàn)為向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或其他人利益或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為；

2、 前者的犯罪主體是一般主體，后者是依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)；

3、 承擔(dān)刑事責(zé)任的主體不同。前者是犯罪人本身；后者是其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員；

4、 前者的目的是非法直接占有銀行或者金融機(jī)構(gòu)的貸款；后者的目的是吸引投資間接獲取利益。

三、本罪與誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪

1、 前者表現(xiàn)為提供虛假信息或者偽造、變?cè)?/a>、銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴(yán)重后果的行為；后者表現(xiàn)為向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為；

2、 前者的主體既可以是自然人，也可以是單位，后者是依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)

3、 承擔(dān)刑事責(zé)任的主體不同，前者既可以是自然人，也可以是單位，后者只能是自然人。

依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定二》

第六條　依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額累計(jì)在五十萬元以上的；

（二）虛增或者虛減資產(chǎn)達(dá)到當(dāng)期披露的資產(chǎn)總額百分之三十以上的；

（三）虛增或者虛減利潤達(dá)到當(dāng)期披露的利潤總額百分之三十以上的；

（四）未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項(xiàng)所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個(gè)月的累計(jì)數(shù)額占凈資產(chǎn)百分之五十以上的；

（五）致使公司發(fā)行的股票、公司債券或者國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券被終止上市交易或者多次被暫停上市交易的；

（六）致使不符合發(fā)行條件的公司、企業(yè)騙取發(fā)行核準(zhǔn)并且上市交易的；

（七）在公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告中將虧損披露為盈利，或者將盈利披露為虧損的；

（八）多次提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者多次對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露的；

（九）其他嚴(yán)重?fù)p害股東、債權(quán)人或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

核心提示：由海南省檢察院第一分院提起公訴的被告單位深圳蛇口漢盛電子有限公司（以下簡(jiǎn)稱“漢盛公司”）、被告人黃先鋒合同詐騙、違規(guī)披露、不披露重要信息一案，2009年9月2日，經(jīng)海南省高級(jí)法院終審裁定，認(rèn)定被告單位及被告人構(gòu)成犯罪，遂駁回上訴，維持原判。

假重組掏空上市公司又騙三千萬 被告人終審獲罪

由海南省檢察院第一分院提起公訴的被告單位深圳蛇口漢盛電子有限公司（以下簡(jiǎn)稱“漢盛公司”）、被告人黃先鋒合同詐騙、違規(guī)披露、不披露重要信息一案，9月2日，經(jīng)海南省高級(jí)法院終審裁定，認(rèn)定被告單位及被告人構(gòu)成犯罪，遂駁回上訴，維持原判。據(jù)悉，這是海南檢察一分院辦理的第一宗涉及證券犯罪的案件，也是自2006年《刑法修正案》（六）施行以來該省首例適用“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”新罪名的案件。

掏空控股公司獲利　騙來瓊臺(tái)企業(yè)填坑

深圳本魯克斯實(shí)業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“深本實(shí)”）是一家發(fā)行B股后在深圳證券交易所上市交易的上市公司。被告單位漢盛公司是深本實(shí)最大股東、控股公司，被告人黃先鋒是被告單位漢盛公司總經(jīng)理，并先后兼任深本實(shí)的總經(jīng)理、董事長(zhǎng)，依法和被授權(quán)負(fù)責(zé)這兩家公司的全面工作。深本實(shí)公司1998年開始連年出現(xiàn)虧損，為保住上市公司的空殼，深本實(shí)公司自1998年開始采取虛增利潤、減少成本等手段做假賬，并從1998年開始搞賬外擔(dān)保和賬外貸款，欺騙證券管理部門和廣大股民。在經(jīng)營活動(dòng)中，漢盛公司利用其控股公司的有利條件，侵吞、占用深本實(shí)公司大量資產(chǎn)，并以深本實(shí)公司名義為他人提供4億多元的擔(dān)保。后黃先鋒隱瞞了深本實(shí)已虧損累累的情況，詐騙在海南儋州經(jīng)營林木產(chǎn)品的臺(tái)資企業(yè)如來木業(yè)公司收購漢盛公司所持有的深本實(shí)公司的法人股14,668．557股。截至2004年3月18日，如來木業(yè)公司先后支付給漢盛公司3000多萬元，而經(jīng)鑒定深本實(shí)業(yè)公司的凈資產(chǎn)為每股負(fù)1．49元，股權(quán)價(jià)值為零。

2006年9月8日，海南檢察一分院受理此案后，鑒于案情十分復(fù)雜，院領(lǐng)導(dǎo)召集本院公訴處、省公安廳經(jīng)偵處、儋州市公安局經(jīng)偵大隊(duì)有關(guān)同志多次討論研究后認(rèn)為，本案的實(shí)質(zhì)是黃先鋒代表漢盛公司先掏空深本實(shí)的資產(chǎn)獲益，并且隱瞞了該公司尚有貸款及擔(dān)保等損失4億多元的事實(shí)，然后騙取如來木業(yè)公司3000多萬元來填坑，屬于新型的詐騙手段。公安機(jī)關(guān)按要求調(diào)整偵查方向，補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)后，海南檢察一分院以合同詐騙罪起訴。同時(shí)，還追加了黃先鋒提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪（2006年《刑法修正案》六將該罪名修改為“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”）。

股權(quán)價(jià)值實(shí)際為零　設(shè)套誘騙他人收購

此案提起公訴后，海南檢察一分院檢察長(zhǎng)宋澤江對(duì)此高度重視，兩次指派主管副檢察長(zhǎng)帶案件承辦人張釋列席法院審委會(huì)，詳細(xì)闡明了控訴觀點(diǎn)，得到絕大多數(shù)審委會(huì)委員贊同。最后，儋州市法院完全采信檢察機(jī)關(guān)指控的事實(shí)和罪名，以合同詐騙罪、違規(guī)披露、違規(guī)披露重要信息罪數(shù)并罰判處黃先鋒有期徒刑13年，罰金7萬元；以合同詐騙罪判處被告單位蛇口漢盛公司罰金100萬元。

一審宣判后，被告人及被告單位均不服，遂提出上訴。海南省高級(jí)法院經(jīng)開庭審理后認(rèn)為，上訴人漢盛電子有限公司、黃先鋒在轉(zhuǎn)讓漢盛公司所持深本實(shí)業(yè)公司股權(quán)過程中，以非法占有為目的，隱瞞深本實(shí)公司巨額虧損和賬外負(fù)債的事實(shí)真相，以誘騙他人收購價(jià)值為零的股權(quán)的手段騙取他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為均已構(gòu)成合同詐騙罪。深本實(shí)公司向股東和社會(huì)公眾提供虛假的以及隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，嚴(yán)重?fù)p害股東和其他人利益，上訴人黃先鋒系該公司直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任者，其行為又構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪，對(duì)其應(yīng)予數(shù)罪并罰。遂裁定駁回上訴，維持原判。

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十五條，《中華人民共和國律師法》第二十五條之規(guī)定，福建名仕律師事務(wù)所接受委托指派由包乾風(fēng)、蘇湖城律師擔(dān)任本案被告人黃某一審辯護(hù)人，辯護(hù)人現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)和法律規(guī)定提出如下辯護(hù)意見：

一、起訴書指控事實(shí)不清，少提壞賬準(zhǔn)備、少計(jì)利息支出、虛構(gòu)交易等手段虛增稅前利潤4827.72萬元的負(fù)責(zé)人及具體實(shí)施者均為陳某某等人，包括聯(lián)系、配合北京中勤萬信會(huì)計(jì)師事務(wù)所做審計(jì)報(bào)告的均為他們，被告人黃某并未參與。

1、起訴書指控涉案的第四項(xiàng)中“少提利息2,732,817.92元”部分，屬于財(cái)會(huì)人員對(duì)會(huì)計(jì)事項(xiàng)的職業(yè)判斷而不是故意造假。

（1）當(dāng)時(shí)公司高層與銀行方面正在協(xié)商解決處理逾期貸款的辦法，其中包括免除逾期罰息，財(cái)務(wù)部暫未將尚未支付的罰息作為費(fèi)用計(jì)提入賬，是考慮這一項(xiàng)目確實(shí)不確定，且確實(shí)未發(fā)生這一筆付款，這是事實(shí)。根據(jù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的“實(shí)質(zhì)重于形式”原則（《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第一章第十一條第二款規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或事項(xiàng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，而不應(yīng)當(dāng)僅僅按照它們的法律形式作為會(huì)計(jì)核算的依據(jù)。），在未來很有可能不會(huì)支付罰息的情況下計(jì)提該項(xiàng)費(fèi)用也未必是合理的，待實(shí)際支付時(shí)再確認(rèn)該項(xiàng)費(fèi)用。另一方面證監(jiān)會(huì)則根據(jù)“謹(jǐn)慎原則”認(rèn)為應(yīng)該計(jì)提，也是一種職業(yè)判斷。公司處理該項(xiàng)會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)是對(duì)會(huì)計(jì)制度理解上存在不同觀點(diǎn)，準(zhǔn)確與否與會(huì)計(jì)人員的專業(yè)水平有關(guān)，而確實(shí)不是公司財(cái)務(wù)在故意造假，這一方面被告人黃某沒有故意造假的犯罪故意，即不存在主觀上的犯意。

（2）2007年10月20日姬某筆錄：“閩越花雕通過少提2004年逾期罰息270余萬元，虛增利潤270余萬元的做法，我和黃某在聊天過程中提到今年計(jì)提利息沒有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，可以少提貸款罰息，從而達(dá)到股東陳克根要求虛增利潤的目的，然后才由黃某安排財(cái)務(wù)人員去具體實(shí)施的”。2007年10月20日黃某筆錄第四頁：“主要還是財(cái)會(huì)報(bào)告少計(jì)利息支出，我們公司的部分銀行貸款到期未還根據(jù)合同約定產(chǎn)生了相應(yīng)的罰息，姬德普交代我說公司已經(jīng)跟銀行談妥，現(xiàn)在歸還本金，就不再要求我們公司支付相應(yīng)的罰息，報(bào)表中只計(jì)正常利息不用計(jì)罰息，因?yàn)槲矣幸姷焦驹诟y行商量免除罰息的事情，所以在沒有看到公司與銀行簽訂的相關(guān)免除罰息的協(xié)議就在報(bào)表中免去罰息……因?yàn)殂y行的罰息屬于不確定支出，可以不記入報(bào)表中，加上姬德普有交代，所以我只能在報(bào)表中計(jì)提正常的利息。”從以上被告人姬某及被告人黃某的筆錄可以看出，少提罰息這一塊并不是黃某自做自張實(shí)施的，而是姬德普的交代，不能將少提罰息的責(zé)任全部強(qiáng)加于被告人黃某身上。

2、起訴書指控涉案的第五項(xiàng)事實(shí)認(rèn)定，虛增資金占用費(fèi)收入935,437.06元，虛增利潤935,437.06元的資金相互借用協(xié)議是在被告人黃某任職之前就已經(jīng)簽訂，被告人黃某只負(fù)責(zé)報(bào)表匯總工作，豐捷貿(mào)易公司在2003年11月10日營業(yè)執(zhí)照被吊銷黃某并不知情。

2004年1月5日，閩越花雕與福州豐捷貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱豐捷貿(mào)易）簽訂資金相互借用協(xié)議，該協(xié)議是在被告人黃某任職之前（被告人黃某于2004年2月6日任閩越花雕財(cái)務(wù)部主任，見公司神龍綜字（2004）第002號(hào)任命書）就已簽了，該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之事黃某并不知道。確認(rèn)收入的事并不是他能確定，公司定的職責(zé)已明確會(huì)計(jì)核算的事不歸被告人黃某負(fù)責(zé)，他只負(fù)責(zé)合并報(bào)表。

3、起訴書指控涉案的其它事項(xiàng)即第1至第3項(xiàng)，第6至第11項(xiàng)，黃某沒有參與也不知情，這個(gè)從所有公安偵查階段的筆錄等相關(guān)證據(jù)均能看出。

二、閩越花雕最早的審計(jì)結(jié)果是虧損的，后來是由陳某、紀(jì)某、姬某具體與中勤萬信會(huì)計(jì)師事務(wù)所陳某、李某聯(lián)系確實(shí)后，才將審計(jì)報(bào)告做成贏利的，被告人黃某并未配合中勤萬信會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司制作含有“閩越花雕公司2004年度盈利475萬元”的年報(bào)。

閩越花雕因02、03年度虧損若04年再虧損將暫停上市這是事實(shí)，對(duì)于大股東希望04年能扭虧，這是大股東的愿望，但04年扭虧并非是最佳選擇，實(shí)際上當(dāng)時(shí)公司就有人主張必須按實(shí)際的做，該虧多少就虧多少，04年虧損只是暫停交易，然后在05年找一家有實(shí)力的公司用真金白銀進(jìn)來重組，05年若能扭虧即可恢復(fù)交易，不至于被退市，只有這樣才能真正挽救閩越花雕。財(cái)務(wù)部門在會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)人員進(jìn)場(chǎng)之前就已經(jīng)完成會(huì)計(jì)核算，而這一系列的重組和置換事項(xiàng)是在會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)場(chǎng)審計(jì)之后，出報(bào)告之前，陳某等三人到北京同會(huì)計(jì)師事務(wù)所聯(lián)系后才由他們負(fù)責(zé)做進(jìn)審計(jì)報(bào)告的。

上海證券交易所規(guī)定閩越花雕財(cái)務(wù)報(bào)告對(duì)外披露的最后時(shí)間是2005年4月30日，4月29日晚上會(huì)計(jì)師事務(wù)所才將審計(jì)報(bào)告發(fā)到董秘的郵箱，由董秘按照上交所規(guī)定的項(xiàng)目、格式編制對(duì)外披露的財(cái)務(wù)報(bào)告，然后連夜召開董事會(huì)審議財(cái)務(wù)報(bào)告，黃某作為財(cái)務(wù)人員是沒有權(quán)利對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的審計(jì)報(bào)告加以評(píng)判（閩越花雕公司是被審計(jì)的，法律上是由審計(jì)師評(píng)判公司的財(cái)務(wù)報(bào)表）。

三、被告人黃某在本案中不是《刑法》第161條違規(guī)披露重要信息罪規(guī)定的其它直接責(zé)任人員，即在主體方面不適格。

1、證監(jiān)罰字[2007]26號(hào)《中國證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書》并沒有把被告人黃某認(rèn)為為其它責(zé)任人員。應(yīng)當(dāng)說證監(jiān)會(huì)作為專業(yè)證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其認(rèn)定是比較客觀、專業(yè)、和公正的。

本案中，行政違法、違規(guī)即違反《證券法》的規(guī)定是接受證監(jiān)會(huì)行政處罰的一個(gè)前提，行政處罰相對(duì)于刑事處罰較輕，同時(shí)也可以看作是刑事處罰的一個(gè)前提，中國證監(jiān)會(huì)如果發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人接受行政處罰后，案件還涉嫌犯罪，便會(huì)將案件移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?/a>（本案確實(shí)也是證監(jiān)會(huì)移送公安部轉(zhuǎn)福建省公安廳經(jīng)偵總隊(duì)立案?jìng)刹榈模?，違規(guī)披露重要信息罪構(gòu)成刑事案罪的前提是違規(guī)即違反原《證券法》第59條的規(guī)定披露重要信息才構(gòu)成犯罪，可是本案黃某連行政違法違規(guī)都不構(gòu)成的情況下，卻怎么能直接就被認(rèn)定為構(gòu)成刑事犯罪呢？）因此，黃某并不符合《刑法》關(guān)于其它直接責(zé)任人員的主體要件，不構(gòu)成違規(guī)披露重要信息罪。

2、黃某于2004年2月任福建省神龍發(fā)展股份有限公司（2004年4月變更為福建閩越花雕股份有限公司）財(cái)務(wù)部主任，其身份地位和各個(gè)分公司的財(cái)務(wù)總監(jiān)和財(cái)務(wù)經(jīng)理是一樣的，如果要說黃某是其它直接責(zé)任人員，那么各個(gè)分公司的財(cái)務(wù)經(jīng)理應(yīng)當(dāng)也要算是其它直接責(zé)任人員。

3、2004年3月份左右，閩越花雕公司管理層決定與綠得生物公司實(shí)行資源整合，將閩越花雕公司辦公地點(diǎn)由金皇大廈搬到綠得生物公司辦公樓內(nèi)，與綠得生物公司人員整合在一起，重新設(shè)置公司職能部門、聘任人員、規(guī)定職責(zé)范圍。閩越花雕財(cái)務(wù)部由綠得生物財(cái)務(wù)部和閩越花雕股份公司財(cái)務(wù)部二部分組成，規(guī)定由綠得生物財(cái)務(wù)部的負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)整體的財(cái)務(wù)預(yù)算、會(huì)計(jì)核算、參與重大項(xiàng)目的可行性研究等，而黃某只負(fù)責(zé)報(bào)表的合并工作（見公司神龍綜字（2004）第002號(hào)任命書，財(cái)務(wù)部主任職責(zé)：按時(shí)編制財(cái)務(wù)報(bào)告等，由綠得公司財(cái)務(wù)部主要職責(zé)包括財(cái)務(wù)預(yù)算、會(huì)計(jì)核算、參與重大項(xiàng)目的可行性研究）。

因此，公司并未賦予黃某其他職責(zé)，涉及重大的資產(chǎn)重組項(xiàng)目和

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